文/徐貞芬 北京大成（石家莊）律師事務(wù)所高級(jí)合伙人、律師

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有效閱卷是刑辯律師的一大基本職業(yè)技能。今天就談一談我在有效閱卷方面的一點(diǎn)做法和體會(huì)，和大家進(jìn)行交流，有不妥之處，歡迎批評(píng)指正。

大家都知道，根據(jù)《刑事訴訟法》第38條的規(guī)定：辯護(hù)律師自人民檢察院對(duì)案件審查起訴之日起，可以查閱、摘抄、復(fù)制案卷材料。這是法律賦予我們刑辯律師在具體案件中什么時(shí)間開始行使閱卷權(quán)、以及行使閱卷權(quán)的幾種方式的明確規(guī)定。

之所以要強(qiáng)調(diào)刑辯律師要進(jìn)行有效閱卷，目的很簡單，就是熟悉和掌握案情，發(fā)現(xiàn)控方指控證據(jù)中存在的瑕疵及非法問題，然后從專業(yè)視角，分析案情，趨利避害，形成對(duì)被告人有利的整體辯護(hù)思路，履行我們的辯護(hù)職責(zé)。從這個(gè)意義上來講，我認(rèn)為：有效閱卷是刑辯律師除開庭外最重要的一個(gè)工作主戰(zhàn)場(chǎng)。

一、有效閱卷的基本要求

1、復(fù)印全卷，是保證有效閱卷的前提。

個(gè)人體會(huì)，保證有效閱卷的基本前提是律師能閱看到全卷。實(shí)踐中，有的律師在閱卷時(shí)，只挑選一部分自己認(rèn)為有用的、重要的案卷材料進(jìn)行復(fù)制或者復(fù)印，從專業(yè)的角度來講這是不正確的，同時(shí)也是對(duì)當(dāng)事人的極大不負(fù)責(zé)任的表現(xiàn)。我經(jīng)手辦理的刑事案件，在復(fù)印案卷環(huán)節(jié)，一定叮囑團(tuán)隊(duì)律師或者助理要復(fù)印全部案卷，包括卷皮，包括物證袋里的材料等等，一頁都不能少。另外，有的案卷還有副卷，這些副卷往往是沒有裝訂在正式的案卷的卷宗里面，但是它又作為附件，隨卷移送。特別是大的經(jīng)濟(jì)類犯罪的案件里面，涉及到的票據(jù)、發(fā)票這些東西就會(huì)比較多。所以，這個(gè)我們不能漏。如果發(fā)現(xiàn)有缺少，一定要再去補(bǔ)印或者補(bǔ)拍。卷宗復(fù)印回來后，我的做法是按照偵查機(jī)關(guān)的卷宗樣式進(jìn)行分卷裝訂，便于閱讀。

另外還要提醒一下，就是我們要注意對(duì)二審案卷的復(fù)印。有時(shí)我們是二審階段介入到案件中來的，要全面閱卷的話，還涉及到一審法院的案卷。這里面包括庭審的錄音、錄像、庭審的筆錄、上訴狀、一審辯護(hù)律師的辯護(hù)詞、附帶民事訴訟的上訴狀，還有一審法庭的調(diào)查筆錄、以及一審其他隨附的相關(guān)一些程序性資料。作為二審階段的辯護(hù)律師，一定要把它復(fù)制出來，進(jìn)行閱看。

總之結(jié)合個(gè)人多年來的體會(huì)，我認(rèn)為：復(fù)印全卷是保證有效閱卷的基本前提。

2、堅(jiān)持全面閱卷是有效閱卷的原則。

大家知道，根據(jù)《刑事訴訟法》第48條之規(guī)定，證據(jù)的類型有八種：物證；書證；證人證言；被害人陳述；犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解；鑒定意見；勘驗(yàn)、檢查、辨認(rèn)、偵查實(shí)驗(yàn)等筆錄；視聽資料；電子數(shù)據(jù)。這八種證據(jù)我們?cè)陂喚淼臅r(shí)候，大家往往對(duì)言詞證據(jù)比較重視，但對(duì)物證這一有形物，或者書證中的賬本、票據(jù)等往往重視不夠，這是需要注意的，一定要把它們納入我們?nèi)骈喚淼姆秶?，進(jìn)行審查。記?。捍舐蓭熤猿蔀榇舐蓭煟褪且?yàn)榇蠹易龅降乃麄冏龅搅?，大家沒有做到的他們也做到了。大多數(shù)律師閱卷時(shí)大面上都能閱到，但細(xì)節(jié)之處往往被忽略或者看不到。而往往細(xì)節(jié)之處可能存在巨大問題，看到了、發(fā)現(xiàn)了，就有可能讓我們的辯護(hù)工作有機(jī)會(huì)實(shí)現(xiàn)絕地反擊。有了這些基礎(chǔ)認(rèn)識(shí)，所以我在閱卷時(shí)，是特別注意細(xì)節(jié)之處的。

總之我們刑辯律師一定要牢記是全面閱卷這一基本原則，不要瞧不起卷中的任何不起眼的一張紙、一點(diǎn)聲音或者是任何一個(gè)可能對(duì)證明案件有幫助的事實(shí)、痕跡等，你放過他們，也許你就會(huì)與成功無罪辯護(hù)失之交臂。

二、有效閱卷的基本流程

我一般是按這樣幾個(gè)步驟來做的：

1、第一遍閱卷，不是一頁一頁按順序往后通讀一遍，而是快速瀏覽翻一遍，初步了解大體的基本案情，如：案由是什么、涉嫌單罪還是數(shù)罪、是單人犯罪還是共同犯罪、犯罪后果如何。通俗講就是用幾分鐘的時(shí)間對(duì)案件的大體框架有一個(gè)概括性的了解。

2、第二遍閱卷，則按照程序卷、證據(jù)卷的順序一并逐字逐句通看一遍。這次閱卷時(shí)不過多帶有挑剔找錯(cuò)的眼光，只是單純閱卷，了解案卷材料是什么樣子就可以了。目的很簡單、很明確：就是給第一次閱卷時(shí)大腦構(gòu)建的案情框架填充上血肉，讓案情豐滿起來。

3、第三遍閱卷，則要以專業(yè)、挑剔、糾錯(cuò)眼光，帶上我們平時(shí)掌握的法律專業(yè)技能，去尋找、去衡量、去發(fā)現(xiàn)案卷材料中有可能存在問題的地方，并作出標(biāo)記。

4、第四遍閱卷，則開始制作閱卷筆錄。這是一個(gè)非常重要的環(huán)節(jié)。我們要將主要案情進(jìn)行摘錄、匯總，然后依據(jù)法律規(guī)定，去逐一衡量證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性和合法性這一證據(jù)的三性問題，對(duì)案卷中影響定罪量刑的重要證據(jù)形成初步質(zhì)證意見，并寫在閱卷筆錄中。這一過程，不單純的是把案卷這套叢書由厚看薄的過程，而是一個(gè)在質(zhì)證意見部需要二次加工和創(chuàng)作的過程。我們要以法言法語的方式，寫出對(duì)每一份有異議的證據(jù)的質(zhì)證意見，融入律師的辯護(hù)觀點(diǎn)。注意：不是對(duì)案情摘要部分進(jìn)行二次加工，案情摘要部分一定是案卷中的原汁原味的摘錄，只是對(duì)問題證據(jù)的質(zhì)證意見進(jìn)行總結(jié)、歸納，并從法律的視角進(jìn)行分析，從而形成律師的質(zhì)證和辯護(hù)要點(diǎn)。

5、第五次閱卷，刑辯律師一定是用法律規(guī)定將自己全副武裝起來，將所有證據(jù)進(jìn)行縱向和橫向的綜合比較，再去尋找和發(fā)現(xiàn)證據(jù)材料存在的矛盾和不一致等問題的同時(shí)，將所有問題繼續(xù)進(jìn)行梳理、甄別、分析和研判，看之前閱卷時(shí)自己發(fā)現(xiàn)的證據(jù)所存在的問題，是真問題，還是偽問題，做進(jìn)一步的篩選工作，將瑕疵證據(jù)和非法證據(jù)逐步找出來，并記錄在相應(yīng)閱卷筆錄中。顯然這次閱卷一方面是有選擇、有重點(diǎn)去比較、閱讀相關(guān)證據(jù)材料；另一方面則是站在全案的角度整理、完善、修改、填充第四次閱卷時(shí)的初步閱卷筆錄，系統(tǒng)地將證據(jù)存在的問題找準(zhǔn)、找全，并依據(jù)法律條款對(duì)存在的問題進(jìn)行全案分析，繼續(xù)完善已有的書面質(zhì)證意見的系統(tǒng)性全局性問題。

當(dāng)然根據(jù)案情的復(fù)雜難易程度，閱卷工作還有可能有第六次、第七次、第八次、第九次，甚至第十次的閱卷。后邊的閱卷工作全部是有針對(duì)性地圍繞某些關(guān)鍵問題展開，不斷斟酌、推敲、修改閱卷筆錄中關(guān)鍵證據(jù)存在的問題和質(zhì)證意見，最終形成整體辯護(hù)詞。

三、有效閱卷的外在形式就是閱卷筆錄的高質(zhì)量制作

在前邊講閱卷流程時(shí)，我提到了制作閱卷筆錄問題。無論案件難易復(fù)雜情況如何，每一個(gè)人的閱卷流程和方法可能不同，但做不做閱卷筆錄，或者說會(huì)不會(huì)做閱卷筆錄，是區(qū)分優(yōu)秀辯護(hù)律師與普通辯護(hù)律師的一個(gè)很重要的標(biāo)志。從一定意義上來講，閱卷過程就是去偽存真、簡化案卷，審查關(guān)鍵、重要和核心案卷材料的過程。案情不同，案卷材料的多少也不同。對(duì)于非常簡單的案件，如單人單罪名，案卷材料相對(duì)較少，不專門制作閱卷筆錄可能沒有什么大礙。但在我們辦理團(tuán)伙犯罪、集團(tuán)犯罪、非法集資類犯罪等涉眾犯罪或者多罪名及經(jīng)濟(jì)類犯罪案件時(shí)，往往案卷非常厚，甚至上百本、幾百本，攜帶卷宗根本是不可能的，開庭時(shí)翻閱卷宗更是不現(xiàn)實(shí)的。尤其是現(xiàn)在庭審時(shí)，為了節(jié)約時(shí)間，提高效率，公訴人通常不是一份一份地出示各個(gè)證據(jù)，而是一組一組或者說一類一類地統(tǒng)一出示證據(jù)。在這種情況下，如果沒有閱卷筆錄，你根本無法有針對(duì)性的對(duì)每份有問題的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證和發(fā)表意見。顯然這時(shí)候“閱卷筆錄”就成為了刑辯律師的必須和不可或缺的庭審保障。當(dāng)公訴人將一組證據(jù)出示后律師進(jìn)行質(zhì)證時(shí)，不管你聽沒聽清或者記沒記住這一組證據(jù)中的每一證據(jù)的主要內(nèi)容，你的辯護(hù)完全可以按照庭前整理的書面“閱卷筆錄”從容發(fā)表質(zhì)證意見，做到信手拈來、得心應(yīng)手，你質(zhì)證的意見既是全面的，同時(shí)也是專業(yè)的，這時(shí)會(huì)讓你在庭上的表現(xiàn)讓大家為你點(diǎn)贊，讓每個(gè)人由衷的對(duì)你產(chǎn)生一種敬佩感。

不僅如此，閱卷筆錄還是刑辯律師對(duì)整個(gè)案件所做的最基礎(chǔ)的、最接地氣的、最一手的辯護(hù)依據(jù)。因?yàn)橹谱鏖喚砉P錄的過程就是將厚厚的卷宗進(jìn)行梳理，將對(duì)定性和量刑有影響的重要證據(jù)尤其是有異議的證據(jù)予以摘要記錄和書寫書面質(zhì)證意見的過程。閱卷筆錄一定是辯護(hù)律師制作的簡化版的、帶著詳細(xì)系統(tǒng)的質(zhì)證觀點(diǎn)、辯護(hù)意見和法律依據(jù)的有利于被告人的“律師卷宗”。

所以，做閱卷筆錄的重要意義一是在于簡化案卷、方便辦案；二是則更有利于刑辯律師庭審時(shí)有的放矢的進(jìn)行庭審質(zhì)證和有效辯護(hù)，更能有效展現(xiàn)其庭審時(shí)的綜合專業(yè)技能和辯護(hù)風(fēng)采；三是使我們的辯護(hù)工作有來自案卷本身的一手辯護(hù)依據(jù)，用案卷“事實(shí)”去講話、去辯護(hù)，從而最終實(shí)現(xiàn)有效辯護(hù)的終極目的。

四、舉例說明如何制作閱卷筆錄

我通常是以表格的形式分門別類去制作閱卷筆錄。如：被告人庭前供述閱卷筆錄，證人證言閱卷筆錄，書證閱卷筆錄等等。因?yàn)榘赣刹煌?，所以并沒有統(tǒng)一格式的閱卷模板。但閱卷筆錄的一些基本內(nèi)容模板還是有的。

1、首先我簡單介紹一下我是如何對(duì)職務(wù)犯罪類案件中被告人供述--“訊問筆錄”制作閱卷筆錄的。

職務(wù)類犯罪案件主要是靠被告人供述和證人證言的言詞類證據(jù)來固定犯罪事實(shí)。所以對(duì)于這類犯罪，我們一定將上述言詞證據(jù)作為重中之重的證據(jù)來認(rèn)真制作閱卷筆錄。閱卷筆錄我通常以表格的形式來制作。

張某某受賄案第一次訊問筆錄閱卷筆錄

注意：對(duì)言詞證據(jù)的前后矛盾之處，同供不一、同證不一、供證不一的情形，都要一一列明。由于上述案件的具體內(nèi)容不能公開，所以僅僅在上述表中舉一個(gè)簡單的例子進(jìn)行一下演示，希望能對(duì)大家起到拋磚引玉的作用。

在找被告人供述存在的問題時(shí)，一定要重點(diǎn)審查這樣幾個(gè)方面的問題：

（一）訊問的時(shí)間、地點(diǎn)，訊問人的身份、人數(shù)以及訊問方式等是否符合法律、有關(guān)規(guī)定；

（二）訊問筆錄的制作、修改是否符合法律、有關(guān)規(guī)定，是否注明訊問的具體起止時(shí)間和地點(diǎn)，首次訊問時(shí)是否告知被告人相關(guān)權(quán)利和法律規(guī)定，被告人是否核對(duì)確認(rèn)；

（三）被告人的供述有無以刑訊逼供等非法方法收集的情形；

（四）被告人的供述是否前后一致，有無反復(fù)以及出現(xiàn)反復(fù)的原因；被告人的所有供述和辯解是否均已隨案移送；

（五）被告人的辯解內(nèi)容是否符合案情和常理，有無矛盾；

（六）被告人的供述和辯解與同案被告人的供述和辯解以及其他證據(jù)能否相互印證，有無矛盾。

這些審查重點(diǎn)是法律明文規(guī)定的內(nèi)容，我們腦子中一定要把這些法律規(guī)定牢記心中，然后逐一尋找，而不是漫無目的瞎找和亂找。閱卷時(shí)，我們不僅要發(fā)現(xiàn)瑕疵證據(jù)，諸如缺少辦案人員簽名、同一偵查人員訊問不同對(duì)象的時(shí)間重疊、筆錄有復(fù)制黏貼現(xiàn)象等，更重要的是我們還一定要發(fā)現(xiàn)案卷是否存在非法證據(jù)問題或者重大事實(shí)證據(jù)前后矛盾問題。這是我們刑辯律師閱卷的核心目的。因?yàn)殍Υ米C據(jù)問題，對(duì)我們?yōu)楸桓嫒藴p輕罪責(zé)甚至脫罪目的有所偏離，除了能夠給控方難堪外，對(duì)案件的定罪、量刑毫無裨益，因?yàn)槌诵逃嵄乒┓绞饺〉玫难栽~證據(jù)可作為非法證據(jù)予以排除外，其他證據(jù)上的瑕疵均可通過庭后進(jìn)行補(bǔ)正予以彌補(bǔ)，且之后還要再次開庭，浪費(fèi)時(shí)間和精力。但對(duì)于能發(fā)現(xiàn)因刑訊逼供、暴力威脅等非法方法獲取的言詞證據(jù)，只要且這些證據(jù)是定罪的關(guān)鍵證據(jù)，只要我們提供了線索、證據(jù)就依法必須加以排除，這才是我們辯護(hù)的中心目的。但這又是我們刑辯律師可遇不可求的。因?yàn)榻?jīng)過前期的偵查、批捕和審查起訴，多道把關(guān)、層層刪選，起訴到法院的刑事案件中99%的被告人都是有罪的，無罪或者證據(jù)不足以定罪的案件早已被檢察機(jī)關(guān)攔截在法庭門外。盡管如此，我們閱卷時(shí)還要抱著這種僥幸，看能不能成為幸運(yùn)的1%，馬云說了，夢(mèng)想還是要有的，萬一實(shí)現(xiàn)了呢！

偵查機(jī)關(guān)、公訴機(jī)關(guān)，由于案件量太大，辦案人手過少，所以他們對(duì)案卷材料系統(tǒng)一致性的把控有時(shí)做不到，總會(huì)存有這樣或者那樣的問題。而我們律師則不同，我們受托辦理的案件沒有他們那么多數(shù)量，所以閱卷的時(shí)間相比公安、檢察院要富裕得多。每起案件我們都有時(shí)間去精耕細(xì)作，無數(shù)次閱卷，可以將案卷材料掰開了揉碎了，拿著法律的放大鏡，去看案卷中存在的每一點(diǎn)瑕疵、每一個(gè)問題。這是我們得天獨(dú)厚的一個(gè)大優(yōu)勢(shì)，我們一定要充分利用這一時(shí)間優(yōu)勢(shì)，懷著一顆敬畏法律的心，去當(dāng)事人的合法權(quán)益的同時(shí)，也最大限度維護(hù)了法律的尊嚴(yán)。

2、再講一件多人多起犯罪案件我是如何制作閱卷筆錄的。

起訴書被告人有17人，指控的犯罪有14起。我的當(dāng)事人王某某是整個(gè)案件的第一被告，被指控參與了其中的8起犯罪，尋訊滋事罪5起、故意傷害罪2起、非法持有槍支1起。面對(duì)人數(shù)如此眾多、犯罪人數(shù)如此巨大，卷20多本的復(fù)雜案件，制作閱卷筆錄此時(shí)顯得那么重要和必須。經(jīng)過精心設(shè)計(jì)和編排，對(duì)8起犯罪逐一做了列表閱卷筆錄，同時(shí)為了庭審時(shí)高效明了和法官很好聽取律師辯護(hù)意見，最后我將8起犯罪的閱卷筆錄和辯護(hù)意見進(jìn)行了融合，形成了閱卷筆錄和辯護(hù)詞的二合一，并以列表形式進(jìn)行了展現(xiàn)，改變了傳統(tǒng)的律師發(fā)表辯護(hù)詞的方式，達(dá)到了意想不到的辯護(hù)效果。庭審時(shí)辯護(hù)觀點(diǎn)簡潔、清晰、明確，得到了在場(chǎng)旁聽人員的稱贊，合議庭對(duì)此也很是認(rèn)可。大家都有一種耳目一新的感覺。尤其是已經(jīng)整整開了一天的庭，都到晚上七八點(diǎn)鐘了，如果還一味以傳統(tǒng)方式長篇累牘的發(fā)表辯護(hù)詞，勢(shì)必讓法官失去傾聽律師辯護(hù)意見的興趣和注意力。

王某某第一起尋釁滋事罪閱卷筆錄及辯護(hù)詞

后來我將8起犯罪的閱卷筆錄及辯護(hù)詞，格外又作了一張量刑意見匯總表，提出了宣告刑應(yīng)是3年多。

最后我的當(dāng)事人作為團(tuán)伙犯罪中的第一被告人，獲刑4年10個(gè)月。而后邊的其他被告，有的刑期遠(yuǎn)比我代理的第一被告人刑期長。之所以這樣，是因?yàn)楸桓嫒思胰私邮苻q護(hù)律師的法律意見和建議，對(duì)涉及到他的每一起犯罪，都積極進(jìn)行了賠償，與受害人全部達(dá)成了諒解協(xié)議，并出具了書面諒解書。再就是認(rèn)罪態(tài)度好。再加上律師整理的量刑意見匯總表，不至于讓法官忽略或者計(jì)算錯(cuò)每一起中被告人客觀存在的從輕或者減輕處罰的每一量刑情節(jié)。

六、結(jié)合閱卷筆錄對(duì)案卷證據(jù)進(jìn)行專業(yè)審查幾種方法

第一，按時(shí)間順序縱向整理證據(jù)。對(duì)于不是特別疑難復(fù)雜的案卷，在閱卷后將案卷全部“打散”，然后按時(shí)間順序，重新整理被告人供述、證人證言以及其他證據(jù)，以此盡可能地還原案件的偵查過程和偵查人員的辦案思維的形成過程。通過審視偵查過程，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)很多正常情況下，按原先裝卷順序所不能發(fā)現(xiàn)的有價(jià)值線索，對(duì)案件的合理懷疑亦會(huì)浮出水面。

第二，橫向比對(duì)證據(jù)間關(guān)聯(lián)性。例如，被告人口供與實(shí)物證據(jù)發(fā)生矛盾，前者供述作案工具為水果刀，現(xiàn)場(chǎng)卻發(fā)現(xiàn)把匕首；口供與環(huán)境發(fā)生矛盾，有時(shí)候，我們甚至發(fā)現(xiàn)，被告人的有罪供述，在案件實(shí)際的環(huán)境之下，是無法成立的，即客觀不能犯的情形。對(duì)于這些比對(duì)，是閱卷的一個(gè)極為重要的經(jīng)驗(yàn)。

如：2013年我承辦的一起因爆炸案引發(fā)的一起幫助偽造證據(jù)案的辯護(hù)人時(shí)，卷宗的確有一些證據(jù)顯示委托人爆炸案發(fā)生后有幫助肇事單位補(bǔ)充安全管理檔案材料的行為。大家知道，幫助偽造證據(jù)罪只有造成“情節(jié)嚴(yán)重”的后果時(shí)，才構(gòu)成刑法上的幫助偽造證據(jù)罪。公訴機(jī)關(guān)的起訴書指控：因被告人幫助肇事單位將某某某偽造成了其單位的安全員，造成某某某被偵查機(jī)關(guān)錯(cuò)誤羈押長達(dá)8個(gè)月之久的嚴(yán)重后果。當(dāng)我第四遍閱卷完成表格化的閱卷筆錄后，在縱向和橫向比較了有關(guān)人員證人證言和被告人供述后驚奇發(fā)現(xiàn)：肇事單位共有5名員工，兩個(gè)是股東（其中一人是法人），被錯(cuò)誤刑拘的某某某，和辦公室兩名女工作人員。偵查機(jī)關(guān)在重大安全事故案件中，只有法人一人在兩次供述中明確說某某某是其單位的安全員，并提交了事后單位編造的虛假“安全組織機(jī)構(gòu)表”，載明：法人負(fù)責(zé)全面，安全員是某某某。某某某的兩次案卷“訊問筆錄”自始至終否認(rèn)自己是安全員，其在單位負(fù)責(zé)車輛年檢和上照工作。辦公室一名女工作人員的證言與某某某的供述是完全一致的，說單位沒有安全員，某某某的工作職責(zé)是給汽車年檢和給新車上牌照。而對(duì)另一股東的訊問筆錄，偵查人員就沒有問到公司有無安全員及安全員是誰的問題。對(duì)辦公室的另一名女工作人員干脆就沒有做詢問筆錄。面對(duì)這樣明顯存在矛盾的證據(jù)材料，偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行進(jìn)一步的調(diào)查和核實(shí)，排除矛盾，來解決某某某到底是不是安全員這一重大問題。但由于偵查機(jī)關(guān)的不負(fù)責(zé)任，根本沒有做進(jìn)一步的矛盾排查，沒有做到去偽存真，就想當(dāng)然的認(rèn)定某某某是肇事單位的安全員。顯然造成某某某被錯(cuò)誤羈押長達(dá)8個(gè)月之久的主要責(zé)任在偵查機(jī)關(guān)，而不在我的當(dāng)事人。這就是對(duì)關(guān)鍵證據(jù)進(jìn)行縱向和橫向比較的重大發(fā)現(xiàn)，起到了事半功倍的辯護(hù)效果，成功實(shí)現(xiàn)了無罪辯護(hù)的結(jié)果。

第三，根據(jù)證據(jù)的不同種類進(jìn)行三性的審查

《刑事訴訟法》第53條對(duì)證據(jù)的證明標(biāo)準(zhǔn)作了一些原則性的規(guī)定。在最高人民法院《關(guān)于適用<刑事訴訟法>的解釋》的第69條到第94條，對(duì)于不同類型的證據(jù)如何進(jìn)行審查，都做了一些詳細(xì)的規(guī)定，一共是二十六條。還有其他一些專項(xiàng)問題的司法解釋。這是我們刑辯律師工具箱中非常重要的工作工具或者說是進(jìn)攻武器。大家一定要注意拿起和使用這些武器，而不能馬放南山，束之高閣，或者還根本不知道這些殺傷性武器。尤其年輕辯護(hù)律師要注意這一點(diǎn)！

1.對(duì)物證、書證應(yīng)當(dāng)著重審查以下內(nèi)容：

（一）物證、書證是否為原物、原件，是否經(jīng)過辨認(rèn)、鑒定；物證的照片、錄像、復(fù)制品或者書證的副本、復(fù)制件是否與原物、原件相符，是否由二人以上制作，有無制作人關(guān)于制作過程以及原物、原件存放于何處的文字說明和簽名；

（二）物證、書證的收集程序、方式是否符合法律、有關(guān)規(guī)定；經(jīng)勘驗(yàn)、檢查、搜查提取、扣押的物證、書證，是否附有相關(guān)筆錄、清單，筆錄、清單是否經(jīng)偵查人員、物品持有人、見證人簽名，沒有物品持有人簽名的，是否注明原因；物品的名稱、特征、數(shù)量、質(zhì)量等是否注明清楚；

（三）物證、書證在收集、保管、鑒定過程中是否受損或者改變；

（四）物證、書證與案件事實(shí)有無關(guān)聯(lián)；對(duì)現(xiàn)場(chǎng)遺留與犯罪有關(guān)的具備鑒定條件的血跡、體液、毛發(fā)、指紋等生物樣本、痕跡、物品，是否已作DNA鑒定、指紋鑒定等，并與被告人或者被害人的相應(yīng)生物檢材、生物特征、物品等比對(duì)；

（五）與案件事實(shí)有關(guān)聯(lián)的物證、書證是否全面收集。

我目前辦理的一起販毒案件，經(jīng)過了一審、二審、發(fā)回一審，現(xiàn)在又二審。我是現(xiàn)在的二審才介入的案件，經(jīng)過仔細(xì)閱卷，就發(fā)現(xiàn)了之前律師們沒有發(fā)現(xiàn)的一個(gè)物證重大問題----涉案毒品的不具有物證的同一性問題。涉案毒品是從其中第三被告人身上搜出的一包40多克的冰毒。但就是這包冰毒，卻在案發(fā)第一天的照片、第二天的指認(rèn)照片和第三天的稱重照片中，卻顯示了完全不同的、疑似毒品的三種不同外形包裝，根本無法從外觀上看出另外兩張照片顯示的意思毒品就是從被告人身上搜出的那一包所謂的冰毒。涉毒案件的關(guān)鍵證據(jù)是涉案的毒品物證。但卷中并沒有任何關(guān)于涉案毒品為同一包毒品的其他輔助證據(jù)。所以，我認(rèn)為這就是我對(duì)此案關(guān)鍵證據(jù)鏈條的一個(gè)有效突破，于是我作了證據(jù)不足的無罪辯護(hù)。當(dāng)然里邊還有其他有關(guān)無物證提取問題、無送檢說明、無檢材來源說明等諸多問題，目前此案還在審理中。

2、對(duì)證人證言應(yīng)當(dāng)著重審查以下內(nèi)容：

（一）證言的內(nèi)容是否為證人直接感知；

（二）證人作證時(shí)的年齡，認(rèn)知、記憶和表達(dá)能力，生理和精神狀態(tài)是否影響作證；

（三）證人與案件當(dāng)事人、案件處理結(jié)果有無利害關(guān)系；（四）詢問證人是否個(gè)別進(jìn)行；

（五）詢問筆錄的制作、修改是否符合法律、有關(guān)規(guī)定，是否注明詢問的起止時(shí)間和地點(diǎn)，首次詢問時(shí)是否告知證人有關(guān)作證的權(quán)利義務(wù)和法律責(zé)任，證人對(duì)詢問筆錄是否核對(duì)確認(rèn)；

（六）詢問未成年證人時(shí)，是否通知其法定代理人或者有關(guān)人員到場(chǎng)，其法定代理人或者有關(guān)人員是否到場(chǎng)；

（七）證人證言有無以暴力、威脅等非法方法收集的情形；

（八）證言之間以及與其他證據(jù)之間能否相互印證，有無矛盾。

3、被告人供述和辯解的審查與認(rèn)定

關(guān)于對(duì)被告人供述的審查，前邊已經(jīng)講過了，不再贅述，只是提醒大家注意：對(duì)于被告人的供述與辯解，特別是對(duì)非法證據(jù)排除這一類規(guī)定，被告人的供述如果是采用刑訊逼供、肉刑或者變相肉刑等方法取得，依法就絕對(duì)必須排除。而對(duì)證人證言和被害人陳述，法律則要求絕對(duì)排除的是采取暴力或者威脅的方法取得的。二者的排除標(biāo)準(zhǔn)是不完全相同的。

4、對(duì)鑒定意見應(yīng)當(dāng)著重審查以下內(nèi)容：

（一）鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人是否具有法定資質(zhì)；

（二）鑒定人是否存在應(yīng)當(dāng)回避的情形；

（三）檢材的來源、取得、保管、送檢是否符合法律、有關(guān)規(guī)定，與相關(guān)提取筆錄、扣押物品清單等記載的內(nèi)容是否相符，檢材是否充足、可靠；

（四）鑒定意見的形式要件是否完備，是否注明提起鑒定的事由、鑒定委托人、鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定要求、鑒定過程、鑒定方法、鑒定日期等相關(guān)內(nèi)容，是否由鑒定機(jī)構(gòu)加蓋司法鑒定專用章并由鑒定人簽名、蓋章；

（五）鑒定程序是否符合法律、有關(guān)規(guī)定；

（六）鑒定的過程和方法是否符合相關(guān)專業(yè)的規(guī)范要求；

（七）鑒定意見是否明確；

（八）鑒定意見與案件待證事實(shí)有無關(guān)聯(lián)；

（九）鑒定意見與勘驗(yàn)、檢查筆錄及相關(guān)照片等其他證據(jù)是否矛盾；

（十）鑒定意見是否依法及時(shí)告知相關(guān)人員，當(dāng)事人對(duì)鑒定意見有無異議。

鑒定意見具有下列情形之一的，不得作為定案的根據(jù)：

（一）鑒定機(jī)構(gòu)不具備法定資質(zhì)，或者鑒定事項(xiàng)超出該鑒定機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)范圍、技術(shù)條件的；

（二）鑒定人不具備法定資質(zhì)，不具有相關(guān)專業(yè)技術(shù)或者職稱，或者違反回避規(guī)定的；

（三）送檢材料、樣本來源不明，或者因污染不具備鑒定條件的；

（四）鑒定對(duì)象與送檢材料、樣本不一致的；

（五）鑒定程序違反規(guī)定的；

（六）鑒定過程和方法不符合相關(guān)專業(yè)的規(guī)范要求的；

（七）鑒定文書缺少簽名、蓋章的；

（八）鑒定意見與案件待證事實(shí)沒有關(guān)聯(lián)的。

對(duì)于鑒定意見的審查，是一個(gè)非常重要的閱卷內(nèi)容。它有時(shí)會(huì)涉及到我們要不要申請(qǐng)鑒定人出庭的問題，或者要不要申請(qǐng)專家輔助證人出庭的問題。正是由于鑒定意見在刑事案件中的作用非常巨大，許多知名大律師的經(jīng)典案例，就是靠推翻鑒定意見來推翻指控的。所以，大家平時(shí)一定要在鑒定意見上下大力氣進(jìn)行研究和分析，找到實(shí)質(zhì)性問題，實(shí)現(xiàn)絕地反擊。

當(dāng)然，由于鑒定意見是一個(gè)專業(yè)性極強(qiáng)的問題，所以不是我們能短時(shí)間內(nèi)就能一蹴而就，一定是一個(gè)長期積累的過程，我們一定要學(xué)會(huì)借用專家及專家證人為我們服務(wù)這一方式，把律師的專業(yè)觸角借助他人的專業(yè)力量延伸到案件的核心內(nèi)容上來。大家一定要有這一意識(shí)。

以上僅是個(gè)人的辦案經(jīng)驗(yàn)和體會(huì)，希望對(duì)年輕律師的辯護(hù)工作有所幫助。

實(shí)習(xí)編輯/代重陽