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廣告審核法務(wù)指引|高杉LEGAL

 chialeewei 2016-08-06
  廣告及公關(guān)營銷素材審核指引

  作者:熊定中(北京華沛德權(quán)律師事務(wù)所管理合伙人,清法律師團隊首席律師,微信號:siberwaage)

  鑒于網(wǎng)上對新《廣告法》過度解讀的文章較多,尤其涉及“極限用語”解讀的某出處不明文章有引發(fā)業(yè)內(nèi)恐慌、影響行業(yè)秩序之嫌,特起草本指引,供相關(guān)公司文案設(shè)計、公關(guān)營銷等業(yè)務(wù)部門參考使用,否則可能引起如下嚴重后果:

  1.廣告費3-5倍處罰,廣告費偏低或無法計算的20-100萬罰款;

  2.二年內(nèi)違法3次以上的,廣告費5-10倍處罰,廣告費偏低或無法計算的100-200萬罰款,吊銷營業(yè)執(zhí)照;撤銷廣告審查批準文件、一年內(nèi)不受理廣告審查申請;

  3.連帶賠償媒體、客戶相應(yīng)的處罰及罰款以及承擔(dān)合同違約責(zé)任。

  注:如合同約定由客戶在特定媒體平臺自行上傳素材的,可將本指引交客戶法務(wù)相關(guān)負責(zé)人參考。本指引完整標(biāo)注版本請微信聯(lián)系作者索取。

  第一條 定義

  1.本指引所稱“素材”:創(chuàng)意或承載創(chuàng)意的實體文件,包括但不限于圖片、文字、視頻、動畫聲音、海報等。特別提示:公關(guān)營銷活動策劃方案亦為本指引所述“素材”。

  2.本指引所稱需要審核的“素材”:包括公司自行設(shè)計創(chuàng)作或根據(jù)客戶意圖進行優(yōu)化、修改,以及客戶直接提供給公司代為上傳到媒體平臺三種情況。

  第二條 “極限用語”使用指引

  1.絕對禁止使用:

  核心規(guī)則:所有主觀的最高級別形容詞均絕對禁止使用;客觀上無法證明或證偽的極限形容禁止使用。示例如下:

  國家級、最高級、最佳、最美、最優(yōu)秀、最先進、最時尚、最受歡迎、頂尖、終極、極致、萬能、永久、領(lǐng)袖品牌、獨一無二、絕無僅有、前無古人、史無前例、世界領(lǐng)先品質(zhì)、填補國內(nèi)空白等。

  2.相對禁止使用:

  核心規(guī)則:在沒有限定范圍,或者限定范圍但無法通過客觀證據(jù)證明的描述不得使用。示例如下:

  第一、頂級、最高、最新、最大、最小、最多、最早、最先、金牌、冠軍、王牌、獨家、全球首發(fā)、全國首家、全網(wǎng)首發(fā)等。

  3.相對禁止的例外:

  核心規(guī)則:在限定范圍且可以用客觀證據(jù)證明的情況下,由絕對用語變?yōu)橄鄬τ谜Z時可以使用。示例如下:

  某新款產(chǎn)品“第一”次發(fā)布、某款車的“頂級”配置型號、某網(wǎng)站某月銷量“最高”產(chǎn)品、某公司“最新”推出產(chǎn)品、某樓盤“最大”戶型、某鞋型“最小”尺碼、某款特定型號的手機在獨家平臺上“全網(wǎng)首發(fā)”、某產(chǎn)品在某范圍內(nèi)的“獨家”代理等。

  4.實際操作注意要點:

  a)使用相對禁止用語時,必須走法務(wù)支援流程。按照法務(wù)或律師建議,備好萬一工商機關(guān)調(diào)查時可以提供的充足的證據(jù),并應(yīng)定義適用的范圍。

  b)使用相對禁止用語時,應(yīng)當(dāng)具體說明所指向的領(lǐng)域或者直接以可量化標(biāo)準代替,以轉(zhuǎn)化為事實描述(如“最大”指的是員工最多、分支機構(gòu)最多、注冊資本最多等)。

  c)謹慎使用第三方市場調(diào)查結(jié)果。將該結(jié)果作為“銷量第一”“份額第一”的依據(jù)實務(wù)中可能被工商機關(guān)認定證明力不足,除非該數(shù)據(jù)經(jīng)過國家機關(guān)的認可(如通過司法裁判確認)。

  d)禁止情形不包括國家機關(guān)、人民團體及其它組織、個人的姓名、名稱或榮譽性稱號中本身含有極限用語的情形(例如“最高”人民法院、英格蘭“超級”聯(lián)賽、奧運會“金牌”獲得者、某空軍“王牌”飛行員)。

  第三條 由業(yè)務(wù)部門判斷的禁用廣告素材

  核心規(guī)則:素材出現(xiàn)下列內(nèi)容時禁止使用——對此由業(yè)務(wù)部門自行判斷。

  1使用國旗、國歌、國徽,軍旗、軍歌、軍徽;

  2使用國家機關(guān)、國家機關(guān)工作人員的名義或者形象;

  3以介紹健康、養(yǎng)生知識等形式變相發(fā)布醫(yī)療、藥品、醫(yī)療器械、保健食品廣告;

  4發(fā)布聲稱全部或部分替代母乳的嬰兒乳制品、飲料和其他食品廣告;

  5宣傳煙草制品內(nèi)容;在大眾傳播媒介或者公共場所、公共交通工具、戶外發(fā)布煙草廣告;向未成年人發(fā)送任何形式的煙草廣告;

  6虛假廣告中作推薦、證明受到行政處罰未滿三年的,不得利用其作為廣告代言人;

  7損害未成年人和殘疾人的身心健康;

  8屬于本指引第五條所涉特定行業(yè)廣告,但內(nèi)容不符或證明文件不全;

  9在互聯(lián)網(wǎng)頁面以彈出等形式發(fā)布的廣告,未顯著標(biāo)明關(guān)閉標(biāo)志,無法確保一鍵關(guān)閉;

  10利用中小學(xué)生和幼兒的教材、教輔材料、練習(xí)冊、文具、教具、校服、校車等發(fā)布或者變相發(fā)布廣告;

  11在針對未成年人的大眾傳播媒介上發(fā)布醫(yī)療、藥品、保健食品、醫(yī)療器械、化妝品、酒類、美容廣告及網(wǎng)絡(luò)游戲廣告的;

  12聲稱已在專利申請過程中的。

  第四條 需通過法務(wù)支援流程審核的廣告素材

  核心規(guī)則:業(yè)務(wù)部門認為素材涉嫌下列內(nèi)容時,應(yīng)當(dāng)將素材通過公司法務(wù)支援流程提交法務(wù)或律師審核。

  1損害國家的尊嚴或者利益,泄露國家秘密;

  2妨礙社會安定,損害社會公共利益;

  3危害人身、財產(chǎn)安全,泄露個人隱私;

  4妨礙社會公共秩序或者違背社會良好風(fēng)尚;

  5淫穢、色情、賭博、迷信、恐怖、暴力的內(nèi)容;

  6民族、種族、宗教、性別歧視的內(nèi)容;

  7妨礙環(huán)境、自然資源或者文化遺產(chǎn)保護;

  8貶低其他生產(chǎn)經(jīng)營者的商品或者服務(wù);

  9勸誘十四歲以下未成年人要求家長購買的,涉嫌可能引發(fā)其模仿不安全行為的;

  10在中小學(xué)校、幼兒園內(nèi)開展活動;

  11文案中出現(xiàn)不滿十周歲的未成年人;

  12聲稱是專利的產(chǎn)品;

  13涉及疾病治療功能(但本身是醫(yī)療、藥品、醫(yī)療器械的除外,適用本指引第五條)。

  第五條 特定行業(yè)素材審核指引

  核心規(guī)則:業(yè)務(wù)部門認為素材涉嫌以下斜體部分(均為較復(fù)雜的判斷標(biāo)準)時,應(yīng)當(dāng)將素材通過公司法務(wù)支援流程提交法務(wù)或律師審核。未標(biāo)斜體部分條款所涉及內(nèi)容由業(yè)務(wù)部門自行判斷。

 ?。ㄒ唬┱猩?、金融投資等涉及投資回報預(yù)期的商品或服務(wù)——全部過法務(wù)審。

 ?。ǘ┽t(yī)療、藥品、醫(yī)療器械類

  1.不可投放的廣告

  1)處方藥、麻醉藥品、精神藥品、醫(yī)療用毒性藥品、放射性藥品等特殊藥品,藥品類易制毒化學(xué)品,以及戒毒治療的藥品、醫(yī)療器械和治療方法;

  2)處方藥(只能在監(jiān)管部門指定的醫(yī)學(xué)、藥學(xué)專業(yè)刊物上作廣告)。

  2.禁用內(nèi)容

  1)表示功效、安全性;

  2)說明治愈率或者有效率;

  3)與其他藥品、醫(yī)療器械或醫(yī)療機構(gòu)比較;

  4)涉嫌使用廣告代言人推薦、證明。

  3.素材必須具備的描述

  1)藥品內(nèi)容與國務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門批準的說明書一致;

  2)顯著標(biāo)明禁忌、不良反應(yīng);

  3)處方藥:顯著標(biāo)明“本廣告僅供醫(yī)學(xué)藥學(xué)專業(yè)人士閱讀”;

  4)非處方藥:顯著標(biāo)明“請按藥品說明書或者在藥師指導(dǎo)下購買和使用”;

  5)個人自用的醫(yī)療器械的廣告:顯著標(biāo)明“請仔細閱讀產(chǎn)品說明書或者在醫(yī)務(wù)人員的指導(dǎo)下購買和使用”、“禁忌內(nèi)容或者注意事項詳見說明書”;

  6)醫(yī)療器械產(chǎn)品注冊證明文件中有禁忌內(nèi)容、注意事項的:顯著標(biāo)明“禁忌內(nèi)容或者注意事項詳見說明書”。

 ?。ㄈ┍=∈称奉?br/>
  1)不得與其他藥品、保健食品比較;

  2)應(yīng)當(dāng)顯著標(biāo)明“本品不能代替藥物”;

  3)涉嫌涉及疾病預(yù)防、治療功能;

  4)涉嫌使用廣告代言人;

  5)涉嫌表示功效、安全性;

  6)涉嫌聲稱或暗示為保障健康所必需。

 ?。ㄋ模┙逃⑴嘤?xùn)類

  1)不得明示或者暗示保證通過升學(xué)、考試、考證;

  2)不得明示或者暗示有考試機構(gòu)、命題人員參與教育、培訓(xùn);

  3)涉嫌利用科研單位、學(xué)術(shù)機構(gòu)、教育機構(gòu)、行業(yè)協(xié)會、專業(yè)人士、受益者的名義或形象推薦、證明。

 ?。ㄎ澹┓康禺a(chǎn)類

  1)不可以項目到達某一具體參照物的所需時間表示項目位置;

  2)不可違反價格管理規(guī)定;

  3)不可作升值或投資承諾;

  4)不可對交通、商業(yè)、文化教育設(shè)施及市政條件作誤導(dǎo)宣傳。

 ?。┚祁?br/>
  1)不可誘導(dǎo)、慫恿飲酒,宣傳無節(jié)制飲酒;

  2)不可出現(xiàn)飲酒的動作;

  3)不可表現(xiàn)駕駛車、船、飛機等活動;

  4)涉嫌明示或暗示飲酒有消除緊張和焦慮、增加體力等功效。

 ?。ㄆ撸┺r(nóng)藥、獸藥、飼料和飼料添加劑類

  1)不可說明有效率;

  2)不可有違反安全使用規(guī)程的文字、語言或者畫面;

  3)涉嫌表示功效、安全性;

  4)涉嫌利用科研單位、學(xué)術(shù)機構(gòu)、技術(shù)推廣機構(gòu)、行業(yè)協(xié)會或者專業(yè)人士、用戶的名義或者形象作推薦、證明。

 ?。ò耍┺r(nóng)作物種子、林木種子、草種子、種畜禽、水產(chǎn)苗種和種養(yǎng)殖類

  1)不可作科學(xué)上無法驗證的斷言;

  2)不可作表示功效的斷言或者保證;

  3)不可對經(jīng)濟效益進行分析、預(yù)測或者作保證性承諾;

  4)未真實、清楚、明白地對品種名稱、生產(chǎn)性能、生長量或者產(chǎn)量、品質(zhì)、抗性、特殊使用價值、經(jīng)濟價值、適宜種植或者養(yǎng)殖的范圍和條件等方面做出表述;

  5)涉嫌利用科研單位、學(xué)術(shù)機構(gòu)、技術(shù)推廣機構(gòu)、行業(yè)協(xié)會或者專業(yè)人士、用戶的名義或者形象作推薦、證明。

  本指引起草于2015年9月4日。感謝汪雪律師對本指引作出的特別貢獻。

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