作者：張健

單位：大成律師事務(wù)所（建設(shè)工程與房地產(chǎn)）

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翻譯支持：袁梓綺

今天開始讀《說服法官的藝術(shù)》（Antonin Scalia & Bryan A.Garner：Making Your Case）第一部分“辯論的基本原則”中的第十一節(jié)《堅(jiān)決放棄不堪一擊的觀點(diǎn)》，現(xiàn)將讀后心得分享給大家。

一、原文介紹

作者在本節(jié)中認(rèn)為，作為律師在法庭上不要試圖捍衛(wèi)那些是顯然站不腳的觀點(diǎn)，主要論述如下：

1.作者提示我們，不要投入太多時(shí)間用在顯然站不住腳的觀點(diǎn)上，這樣你要花很大精力去應(yīng)對(duì)法庭質(zhì)疑。結(jié)果，一定會(huì)讓我們?cè)诜ㄍヌ幱跇O為被動(dòng)的局面，這樣對(duì)最終贏得案子極為不利。

2.作者進(jìn)一步建議，既然我們很少遇到在事實(shí)和法律上都有利的案子，那就要敢于在法庭上大膽承認(rèn)對(duì)自己不利的事實(shí)問題和法律問題，這樣就不會(huì)給對(duì)手留下輕松擊敗我們，將我們引入被動(dòng)局面的機(jī)會(huì)。

3.作者認(rèn)為主動(dòng)承認(rèn)對(duì)自己不利的觀點(diǎn)，有兩大好處：

（1）不要讓法官誤認(rèn)為我們?cè)诳桃怆[藏對(duì)自己不利的觀點(diǎn)；

（2）向法庭表明我們已經(jīng)考慮了那些不利于自己一方的因素，并充分證明這些因素對(duì)最終案件的處理無關(guān)緊要。

4.作者指出，萬一我們?cè)诜ㄍケ磉_(dá)了顯然不能成立的觀點(diǎn)，而被對(duì)手提出的時(shí)候，這時(shí)要及時(shí)予以承認(rèn)，并將重點(diǎn)轉(zhuǎn)移到：解釋這些不利點(diǎn)對(duì)案件的整體處理無關(guān)緊要。

5.最后作者提示，一項(xiàng)難以站住腳的主張被否定，很容易讓法庭對(duì)我們的誠(chéng)信度產(chǎn)生質(zhì)疑，這樣的危害是極大的，因?yàn)檫@會(huì)影響其他觀點(diǎn)的說服效果。作者打了一個(gè)比方，如果一座時(shí)鐘敲出十三下，它的錯(cuò)不僅是最后那一下，而會(huì)讓整個(gè)鐘的準(zhǔn)確性被質(zhì)疑。

二、借鑒意義

1.在這一章節(jié)中，讓人印象最為深刻的莫過于那個(gè)敲出十三下聲音的時(shí)鐘，如果真的出現(xiàn)了這種情況，就像作者所說的，我們質(zhì)疑的不僅僅是出錯(cuò)的那一次報(bào)時(shí)，而是對(duì)這座鐘的整體質(zhì)量產(chǎn)生質(zhì)疑，因此，這第十三聲的鐘聲，損害的是鐘的整體形象和整體功能。也就是說，一個(gè)錯(cuò)誤的波及范圍通常是整體性的。

2.法庭中的律師也是如此。我們總是為了避免選擇風(fēng)險(xiǎn)，而采取眉毛胡子一把抓的策略，將成立或不成立的觀點(diǎn)全盤托出，讓法庭去選擇。選擇這樣策略的律師習(xí)慣性地認(rèn)為，只有觀點(diǎn)表達(dá)了才有可能被采信，不表達(dá)肯定不會(huì)被支持，表達(dá)錯(cuò)了大不了不被理睬，等于沒說，于是最后選擇了“說”，不管他們是不是站得住腳，只要不構(gòu)成自認(rèn)就行。

在本章節(jié)中，作者最值得我們注意的觀點(diǎn)就是，在法庭表達(dá)那些站不腳的觀點(diǎn)，造成的后果不僅僅及于那個(gè)觀點(diǎn)本身，他會(huì)對(duì)已經(jīng)表達(dá)或即將表達(dá)的重要觀點(diǎn)產(chǎn)生負(fù)面影響，甚至使這些重要觀點(diǎn)遭受法庭質(zhì)疑，這才是重要的。

3.這里涉及律師在法庭中的信用維護(hù)問題。對(duì)于一個(gè)有誠(chéng)信者表達(dá)的觀點(diǎn)，我們通常首先會(huì)選擇相信它，排除它則需要證據(jù)。而面對(duì)一個(gè)不誠(chéng)信的人，我們開始的第一反應(yīng)是不相信，除非他提供了有效的證據(jù)證實(shí)，才可能改變先前形成的初始不利印象。

這正是第一印象的重要性，凡事都需要證據(jù)，我們將極大地喪失說服的效率，甚至讓我們寸步難行。

4.對(duì)一個(gè)人誠(chéng)信及誠(chéng)信等級(jí)的判斷，通常源于行為人的歷史數(shù)據(jù)，根據(jù)過往已經(jīng)被證實(shí)的事實(shí)來推斷現(xiàn)在觀點(diǎn)的可信度并形成第一印象。因此，好的第一印象總是源于好的信用。

對(duì)律師來說，維護(hù)好在法庭的信用非常重要。正是因此，我們?cè)诜ㄍゲ荒茌p易表達(dá)那些站不腳的觀點(diǎn)，因?yàn)槿魏我淮螌?duì)錯(cuò)誤的堅(jiān)守，都可能讓我們喪失在法庭的信用，從而讓法庭對(duì)我們所表達(dá)的一切觀點(diǎn)產(chǎn)生慣性式的懷疑。

5.通過對(duì)本章節(jié)的學(xué)習(xí)，個(gè)人認(rèn)為作為訴訟律師至少應(yīng)從以下幾個(gè)方面完善執(zhí)業(yè)習(xí)慣：

（1）在觀點(diǎn)選擇前，務(wù)必充分論證各可選項(xiàng)在事實(shí)和法律上的可行性。不提前論證，就無法事前判斷什么觀點(diǎn)站得住腳，什么觀點(diǎn)不堪一擊，就很難避免對(duì)錯(cuò)誤觀點(diǎn)的盲目堅(jiān)守而形成的尷尬局面，也難以做到對(duì)法庭信用的有效維護(hù)；

（2）在法庭，盡最大可能不去觸及那些顯然不能成立的主張，因?yàn)檫@些更容易被對(duì)手關(guān)注并發(fā)起攻擊，從而成為法庭的焦點(diǎn)，進(jìn)而影響法官對(duì)整個(gè)案件的判斷；

（3）一旦我們說了顯然不能成立的觀點(diǎn)，要及時(shí)糾正，不要盲目反駁，因?yàn)槲覀兠恳淮畏瘩g都是對(duì)這個(gè)錯(cuò)誤觀點(diǎn)的強(qiáng)化，而每一次對(duì)錯(cuò)誤的強(qiáng)化都是對(duì)自己法庭信用的一次新的傷害；

（4）在庭審中，如果對(duì)手表達(dá)了明顯不能成立的觀點(diǎn)，應(yīng)當(dāng)立即組織反駁，以快速構(gòu)建一個(gè)有利于已方的法庭場(chǎng)景。如果對(duì)手能及時(shí)改正，則不得再繼續(xù)糾纏，因?yàn)樵谶@時(shí)我們?nèi)圆灰啦火?，喪失信用的則變成了我們一方。

總之，放棄不堪一擊的觀點(diǎn)，是為了確立法庭信用，提升其他重要觀點(diǎn)的說服效率和說服效果。