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私募基金管理人登記若干事兒（二）|PE實務(wù)
作者|馮曉奕 王志華 作者微信|lasm0807 作者單位|國浩律師（北京）事務(wù)所 本文經(jīng)作者授權(quán)發(fā)布 把我們最近從事私募基金管理人登記業(yè)務(wù)中積累的一些小小心得總結(jié)了下，發(fā)了篇小文，沒想到會有這么多的朋友和同行閱讀、轉(zhuǎn)載，實屬意料之外，為了感謝大家的厚愛再做本文。后續(xù)如有值得與大家分享的心得，也會及時撰文與大家分享。我們相信，知識和經(jīng)驗從來不會因為分享而減少，只會因分享而增加，希望對大家有所幫助。言歸正傳，今天，想聊聊《私募基金管理人重大事項專項變更法律意見書》（下稱“《專項法律意見書》”）的事兒。根據(jù)中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（下稱“基金業(yè)協(xié)會”）于2016年2月5日頒布并實施的《中國基金業(yè)協(xié)會關(guān)于進一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項的公告》第三條第（四）款的規(guī)定，已登記的私募基金管理人申請變更控股股東、變更實際控制人、變更法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人等重大事項或中國基金業(yè)協(xié)會審慎認定的其他重大事項的，應(yīng)提交《專項法律意見書》。析言之，對于已經(jīng)在基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金管理人，變更控股股東、實際控制人、法定代表人或者執(zhí)行事務(wù)合伙人的，在向基金業(yè)協(xié)會申請重大事項變更登記時，必須同時提交《專項法律意見書》。依據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十五條、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》第二十二條的規(guī)定，已在基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金管理人，“發(fā)生控股股東、實際控制人、法定代表人或執(zhí)行事務(wù)合伙人變更的，應(yīng)當(dāng)在10個工作日內(nèi)向基金業(yè)協(xié)會報告”?；谇笆鲆?guī)定，私募基金管理人發(fā)生前述重大事項變更時，應(yīng)當(dāng)及時向基金業(yè)協(xié)會進行報告。因前述事項的變更登記需要出具《專項法律意見書》，建議私募基金管理人在進行變更之前，聘請律師介入、給予必要協(xié)助，也有利于受聘律師能夠在變更情況發(fā)生后及時完成《專項法律意見書》出具，并在基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的時間內(nèi)完成私募基金管理人登記備案系統(tǒng)中相關(guān)重大信息變更的更新及《專項法律意見書》的上傳提交。另外，對于在一段時間內(nèi)進行的多項重大事項變更的情形，如果實際可行，我們不建議長時間等待、集中辦理，僅出具一份《專項法律意見書》。雖然該種做法可能會從某種程度上節(jié)約時間成本，但也一定程度上人為增加了《專項法律意見書》審核通過的難度。同時變更多項重大事項時《專項法律意見書》撰寫的建議就《專項法律意見書》的撰寫格式，基金業(yè)協(xié)會目前并無明確要求。雖然對于同時變更控股股東、實際控制人、法定代表人或執(zhí)行事務(wù)合伙人中的若干項的情形，基金業(yè)協(xié)會接受針對同時變更的多項重大事項合并出具一份《專項法律意見書》，但根據(jù)我們目前的實踐經(jīng)驗，從便于基金業(yè)協(xié)會審核人員抓住核查重點的角度出發(fā)，在私募基金管理人同時發(fā)生多項重大事項變更時，也可以考慮針對每項重大事項的變更單獨出具《專項法律意見書》，而不是合并出具一份《專項法律意見書》。縮短《專項法律意見書》篇幅，便于審核人員核查重點，降低被反饋的概率。在基金業(yè)協(xié)會的私募基金管理人登記備案系統(tǒng)進行重大事項變更信息填報時，可以針對每項變更上傳獨立的《專項法律意見書》，基金業(yè)協(xié)會的審核人員在進行相關(guān)變更事項審核時，可以清楚明確的看到該項內(nèi)容變更的律師核查意見。如果將多項變更事項撰寫在一份《專項法律意見書》中，會增加審核人員判斷律師對每一單獨重大事項變更核查意見的難度，從而導(dǎo)致《專項法律意見書》被反饋的可能性增加。反饋意見針對性強，便于整改及補提《專項法律意見書》，提高審核效率。針對每項重大事項變更出具單獨的《專項法律意見書》，基金業(yè)協(xié)會的審核人員也會有針對性的提出反饋意見，便于整改以及補提《專項法律意見書》，從而提高《專項法律意見書》的審核效率。對于涉及控股股東及實際控制人變更的《專項法律意見書》，在撰寫具體內(nèi)容時，除了要對控股股東及實際控制人變更的情況、原因以及判斷依據(jù)、核查情況進行闡述外，還需要對以下事項進行核查并發(fā)表結(jié)論性意見：（1）控股股東及實際控制人變更是否導(dǎo)致了管理人關(guān)聯(lián)方的變更，以及關(guān)聯(lián)方變更情況；（2）管理人是否存在已經(jīng)在基金業(yè)協(xié)會登記為私募基金管理人的關(guān)聯(lián)方；（4）該項變更是否導(dǎo)致了股東控股類型發(fā)生變更；（5）管理人是否已經(jīng)備案了基金產(chǎn)品，管理人是否向基金產(chǎn)品的投資者如實披露了該項變更（即涉及控股股東、實際控制人、法定代表人或執(zhí)行事務(wù)合伙人變更的，都需要向基金投資者如實披露）等。對于股東是否涉及外資成分的核查，按照此前赴基金業(yè)協(xié)會的咨詢意見及我們的實踐經(jīng)驗，需重點核查管理人的股東，根據(jù)具體情況承辦律師也應(yīng)該判斷是否需要進一步核查股東上層結(jié)構(gòu)直至穿透至最終股東。對于關(guān)聯(lián)方的核查范圍，我們認為根據(jù)企業(yè)不同情況可以由承辦律師謹慎地判斷核查范圍，特別應(yīng)當(dāng)重點核查控股股東/實際控制人控制的企業(yè)，并對其中的涉及的金融企業(yè)、資產(chǎn)管理機構(gòu)或相關(guān)服務(wù)機構(gòu)予以重點關(guān)注。《公司法》第二百一十六條對控股股東及實際控制人作出了明確的規(guī)定，誠然，在《公司法》的層面上，控股股東與實際控制人是不同的兩個概念。當(dāng)管理人的控股股東為自然人時，結(jié)合控股股東的持股情況、對股東會及董事會決議形成的影響情況、在管理人的任職情況、對管理人董事、監(jiān)事及高級管理人員的任免情況，如果可以認定該自然人控股股東就是對管理人具有實際控制能力的人，則在《專項法律意見書》中可以直接將該自然人股東認定為實際控制人。同時，管理人基金業(yè)協(xié)會的私募基金管理人登記備案系統(tǒng)中實際控制人相關(guān)信息，也應(yīng)當(dāng)根據(jù)該自然人控股股東的實際情況如實填報。實際控制人變更《專項法律意見書》提交時需要注意的細節(jié)出于上傳信息嚴肅及謹慎性的考慮，建議經(jīng)辦律師協(xié)助管理人完成對基金業(yè)協(xié)會私募基金管理人登記備案系統(tǒng)中實際控制人相關(guān)登記信息的修改更新，以避免因信息更新修改的不完整而影響《專項法律意見書》的審核通過。針對實際控制人“由有變無”的情況，由于目前基金業(yè)協(xié)會的私募股權(quán)投資基金登記備案系統(tǒng)中實際控制人填報窗口，并未提供“無實際控制人”這一選項，因此，為了提高《專項法律意見書》的審核通過率，避免基金業(yè)協(xié)會的審核人員誤認為管理人填報信息不準確，在技術(shù)上可以采取以下方式進行相關(guān)填報信息的修改處理：在填報系統(tǒng)中點擊“實際控制人重大變更”，然后再點擊“修改主表”，在實際控制人基本信息表中“姓名/名稱”處填寫“無實際控制人”，對于基本信息表中各個其他項目仍需按照各項目的填寫要求填寫，但在填報時能填寫“無”的項目全部填“無”，能填寫“0”的項目，全部填寫“0”。以便有效提示審核人員，管理人確實無實際控制人，而不是信息填報不準確。國浩律師（北京）事務(wù)所合伙人，中國政法大學(xué)民商法學(xué)博士。馮曉奕律師主要業(yè)務(wù)領(lǐng)域為證券法、公司法、反壟斷法、外商投資、國有資產(chǎn)管理、交通運輸?shù)然A(chǔ)設(shè)施建設(shè)項目方面的法律事務(wù)，行業(yè)涉及IT、電力、石油、礦產(chǎn)、航空、交通運輸、房地產(chǎn)、高科技等。馮曉奕律師專注于國內(nèi)資本市場領(lǐng)域服務(wù)，為多家企業(yè)提供上市、再融資及并購服務(wù)。馮曉奕律師在資本市場及反壟斷法律領(lǐng)域開展深入實踐，被法律評級機構(gòu)錢伯斯亞洲在2012至2014年均推舉為資本市場和/或反壟斷領(lǐng)域推薦中國律師。南開大學(xué)法學(xué)碩士，主要業(yè)務(wù)領(lǐng)域為證券法、公司法、外商投資、國有資產(chǎn)管理、基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、私募股權(quán)投資項目方面的法律事務(wù)，行業(yè)涉及TMT、電力、新能源、航空、交通運輸、物流、醫(yī)藥等。王志華律師專注于國內(nèi)資本市場領(lǐng)域服務(wù)，為多家企業(yè)提供上市、新三板掛牌、再融資及并購服務(wù)。王志華律師亦曾在私募股權(quán)投資基金行業(yè)服務(wù)數(shù)年，在私募股權(quán)基金設(shè)立、運行及私募股權(quán)投資領(lǐng)域具有豐富的實踐經(jīng)驗。 …………………………全文完…………………………
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