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前言：

前不久跟一位非常資深的律師溝通一個(gè)案件的再審思路，由于案件經(jīng)歷了九年的審判，且卷宗資料較多，我想有必要再正式溝通再審思路之前將案件的整個(gè)事實(shí)情況做一個(gè)簡(jiǎn)要的介紹，當(dāng)我打開(kāi)圖表準(zhǔn)備開(kāi)始滔滔不絕的時(shí)候，資深律師說(shuō)：'請(qǐng)你按照本案的基本事實(shí)、主要事實(shí)、次要事實(shí)以及背景事實(shí)這樣的邏輯層次來(lái)介紹這個(gè)案子'。此事猶如撒貝寧的婚訊完全沒(méi)有一點(diǎn)點(diǎn)預(yù)兆，一點(diǎn)點(diǎn)防備好嗎，況且我傻傻分不清基本事實(shí)和主要事實(shí)到底有什么區(qū)別，頓時(shí)語(yǔ)塞，不曉得應(yīng)從何說(shuō)起。

事后，我對(duì)這件事情的思考就是在再審案件中確有必要將案件的基本事實(shí)界定清楚，特別是當(dāng)我們根據(jù)民事訴訟法第二百條第二項(xiàng)'原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的'之規(guī)定申請(qǐng)?jiān)賹彽臅r(shí)候，一定要界定并論證你所依據(jù)的基本事實(shí)。

因此，本文所介紹的'基本事實(shí)'特指《民事訴訟法》第二百條第二項(xiàng)的'基本事實(shí)'。

一、法律對(duì)'基本事實(shí)'的解釋

當(dāng)我們說(shuō)到基本事實(shí)的時(shí)候，第一時(shí)間聯(lián)想到的就是基礎(chǔ)法律關(guān)系，那么是否是基礎(chǔ)法律關(guān)系所對(duì)應(yīng)的法律事實(shí)就是案件的基本事實(shí)呢？

查閱整部《民事訴訟法》出現(xiàn)'基本事實(shí)'的地方有兩處，第一處是二審法院對(duì)于上訴案件的處理即第一百七十條第（三）項(xiàng)'原判決認(rèn)定基本事實(shí)不清的，裁定撤銷(xiāo)原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實(shí)后改判'；第二處便是第二百條關(guān)于再審事由的規(guī)定。這兩處對(duì)'基本事實(shí)'的界定是一致的。

所以，基礎(chǔ)法律關(guān)系對(duì)應(yīng)的法律事實(shí)就是基本事實(shí)的前提條件是在對(duì)基礎(chǔ)法律關(guān)系沒(méi)有爭(zhēng)議的的訴訟案件中的情況，而我們很多訴訟案件，各方當(dāng)事人可能本身對(duì)基礎(chǔ)法律關(guān)系是否成立這個(gè)點(diǎn)就是存在爭(zhēng)議的。例如，某甲以民間借貸為由提起訴訟要求某乙償還借款，訴訟過(guò)程中某乙主張與某甲之間是委托投資理財(cái)關(guān)系而非借貸關(guān)系，這種情況下某甲和某乙關(guān)系是否成立民間借貸將會(huì)成為本案的一個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)。

二、最高院審判監(jiān)督庭對(duì)'基本事實(shí)'的詮釋

最高人民法院審判監(jiān)督庭的法官既是《審判監(jiān)督程序司法解釋》的起草者，又具有豐富的審判經(jīng)驗(yàn)，即他們是規(guī)則的制定者，又是規(guī)則的執(zhí)行者，他們對(duì)基本事實(shí)的理解是我們?cè)诖碓賹徤暝V案件時(shí)最有必要參考的。

作為審判對(duì)象的案件事實(shí)

不管是基本事實(shí)、間接事實(shí)、輔助性事實(shí)還是背景事實(shí)，鑒于這幾個(gè)事實(shí)均是法院的審理對(duì)象且這幾個(gè)事實(shí)之間又具有不可避免的邏輯關(guān)系（基本事實(shí)就是主要事實(shí)），因此我們?cè)诜治霭讣臅r(shí)候有必要對(duì)幾個(gè)事實(shí)予以區(qū)分并理解。但因?yàn)橹挥谢臼聦?shí)缺乏證據(jù)證明才被納入再審事由的范圍，因此我們?cè)诖碓賹彴讣r(shí)重點(diǎn)是論證基本事實(shí)的范圍。

那么也許有人會(huì)問(wèn)，若一個(gè)次要事實(shí)決定了基本事實(shí)的真?zhèn)?，而該次要事?shí)又缺乏證據(jù)證明，因次要事實(shí)缺乏證據(jù)證明并不構(gòu)成再審事由，那么這種情況怎么處理？我個(gè)人覺(jué)得這是一個(gè)偽命題，因?yàn)槿绻粋€(gè)事實(shí)決定了案件基本事實(shí)的真?zhèn)危矣X(jué)得這個(gè)事實(shí)本身就是一個(gè)主要事實(shí)即基本事實(shí)，因?yàn)榇我聦?shí)對(duì)基本事實(shí)只有推定作為而不是決定作用

最高院審監(jiān)庭在說(shuō)明何為基本事實(shí)何為次要事實(shí)的時(shí)候舉了一個(gè)貸款合同的案例：

在一金錢(qián)貸款合同中A為貸款人，B為借款人，B向A借款100萬(wàn)元，A、B之間締結(jié)合同的事實(shí)與金錢(qián)交費(fèi)的事實(shí)即為案件的基本事實(shí)，若該部分事實(shí)缺乏證據(jù)證明即構(gòu)成再審事由。而再次貸款合同中，A的賬號(hào)上少了100萬(wàn)元，B的賬號(hào)上增加了100萬(wàn)元，以此推斷兩者之間為借款關(guān)系，該事實(shí)為次要事實(shí)，法院不能僅以此事實(shí)作為定案的依據(jù)。因此該部分證據(jù)缺乏證據(jù)證明不構(gòu)成再審事由。

而實(shí)踐案例中，對(duì)何為基本事實(shí)，何為次要事實(shí)、背景事實(shí)、輔助性事實(shí)的界定會(huì)復(fù)雜得多，僅僅依靠對(duì)概念的理解是難以界定的，更多的是需要結(jié)合實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和邏輯推演。

注：本段落參考最高院白皮書(shū)之《最高人民法院關(guān)于適用民事訴訟法審判監(jiān)督程序司法解釋理解與適用》

三、如何確定個(gè)案中的基本事實(shí)

（一）基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明在民事再審事由的比例

《民事訴訟法》第二百條例舉了十三項(xiàng)再審事由，其中程序性的事由有七項(xiàng)（四、五、七、八、九、十、十三），實(shí)體性的事由有六項(xiàng)。通過(guò)對(duì)2015年最高人民法院283個(gè)再審審查案件的數(shù)據(jù)分析，我們發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徥掠傻那叭诪椋?/p>

第一、適用法律錯(cuò)誤111個(gè)，占比39.2%；

第二、有新證據(jù)76個(gè)，占比26.8%；

第三、基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明44個(gè)，占比15.5%。

由此可見(jiàn)前三甲的事由中全部為實(shí)體性的事由，當(dāng)然因?yàn)樵賹徥掠芍灰獫M(mǎn)足一項(xiàng)或一項(xiàng)以上均可構(gòu)成，再審事由中不排除有幾個(gè)事由重復(fù)出鏡的情況，因此不能說(shuō)剩余10項(xiàng)事由的占比僅為18.5%，實(shí)際上是大于這個(gè)數(shù)據(jù)的。

注：以上數(shù)據(jù)分析參考案例來(lái)源于無(wú)訟案例

（二）如何確定個(gè)案中的基本事實(shí)

雖然上文我們對(duì)基本事實(shí)的界定做了介紹，而運(yùn)用到個(gè)案當(dāng)中我們要清晰的界定案件的基本事實(shí)卻是一個(gè)現(xiàn)實(shí)難題。因?yàn)樵谝粋€(gè)案件當(dāng)中，法院可能會(huì)在判決書(shū)中描述很多事實(shí)，并基于這些事實(shí)再結(jié)合法律適用得出判決結(jié)果。他們的結(jié)構(gòu)形態(tài)可能是以下的任何一種：

形態(tài)（一）：

形態(tài)（二）：

形態(tài)（三）：

形態(tài)（四）：

以上四種形態(tài)中，形態(tài)一屬于理想狀態(tài)，而現(xiàn)實(shí)中更多的狀況是二、三、四甚至更復(fù)雜的狀態(tài)。而我們要做的工作就是把任何一種復(fù)雜的形態(tài)拆分成形態(tài)一這種單元模式，在拆分的過(guò)程中我們就要識(shí)別出事實(shí)A、事實(shí)B、事實(shí)C等與判決結(jié)果的關(guān)聯(lián)性，進(jìn)而甄別出基本事實(shí)，以及是哪個(gè)基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明。

1、可通過(guò)判決書(shū)中的文字提示來(lái)認(rèn)定

在判決書(shū)中經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)'法院確認(rèn)的事實(shí)有''法院已查明的事實(shí)如下'或'依據(jù)……的事實(shí)'等字眼，常常在這些字眼后面便是法院對(duì)案件性質(zhì)的認(rèn)定或當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的分析，這些事實(shí)往往便是我們個(gè)案中的基本事實(shí)。

2、通過(guò)判決書(shū)倒推演繹法來(lái)確認(rèn)基本事實(shí)

有時(shí)候我們會(huì)遇到一個(gè)案例當(dāng)事人眾多，法律關(guān)系復(fù)雜（例如建設(shè)工程施工合同糾紛，當(dāng)事人可能會(huì)出現(xiàn)發(fā)包方、總包方、管理方、轉(zhuǎn)包方、事實(shí)施工人，既有轉(zhuǎn)包協(xié)議又有擔(dān)保協(xié)議），一份判決書(shū)就長(zhǎng)達(dá)好幾十頁(yè)，事實(shí)又關(guān)聯(lián)著事實(shí)，這種情況下怎么快速確定基本事實(shí)呢？我們可以試著通過(guò)判決結(jié)果來(lái)倒推。

我們知道一份判決書(shū)的結(jié)構(gòu)從形式上看是這樣的（以一審判決為例）：

而一份判決書(shū)的結(jié)構(gòu)從邏輯上看著這樣的：

以判決結(jié)果的倒推演繹法便是將一份判決書(shū)的結(jié)構(gòu)從形式上轉(zhuǎn)換成邏輯上，在倒推這個(gè)判決結(jié)果所依賴(lài)的事實(shí)，這個(gè)事實(shí)就是基本事實(shí)，如果這個(gè)事實(shí)缺乏證據(jù)證明便可適用《民事訴訟法》第二百條第二項(xiàng)。此時(shí)，判決書(shū)結(jié)構(gòu)已簡(jiǎn)化成這個(gè)樣子：

3、對(duì)于形態(tài)（二）的情況，如何確定基本事實(shí)

關(guān)于案件事實(shí)結(jié)構(gòu)形態(tài)（二），如果法院依據(jù)判決的事實(shí)C并非是直接通過(guò)現(xiàn)有證據(jù)推演的，而是通過(guò)已經(jīng)認(rèn)定的事實(shí)A或事實(shí)B等來(lái)推演的，而事實(shí)A缺乏證據(jù)證明，那么問(wèn)題來(lái)了，這種情況下如果適用第二百條第二項(xiàng)來(lái)申請(qǐng)?jiān)賹?，我們的重點(diǎn)是論證事實(shí)A缺乏證據(jù)證明呢，還是事實(shí)C缺乏證據(jù)證明呢？例如：甲乙雙方簽訂買(mǎi)賣(mài)合同，乙向甲購(gòu)買(mǎi)貨物，若甲之貨物不能達(dá)到某標(biāo)準(zhǔn)乙可單方解除合同。后甲之貨物使用過(guò)程中出現(xiàn)問(wèn)題，乙訴訟解除，甲反訴支付貨款，法院判決合同解除并由甲返還已付的貨款并承擔(dān)賠償責(zé)任。那么在這個(gè)案例中，甲之貨物是否達(dá)到某標(biāo)準(zhǔn)（事實(shí)A）是本案的基本事實(shí)呢還是甲之行為是否構(gòu)成合同約定解除的情形（事實(shí)C）是本案的基本事實(shí)？

觀點(diǎn)一：由于事實(shí)C決定了甲乙雙方權(quán)利義務(wù)的分配和民事責(zé)任的承擔(dān)，因此事實(shí)C是本案的基本事實(shí)。

觀點(diǎn)二：因事實(shí)A是本案需要證據(jù)證明的主要事實(shí)，且事實(shí)A決定了事實(shí)C進(jìn)而決定判決結(jié)果，所以事實(shí)A是本案要論證的基本事實(shí)。

雖然以上兩種觀點(diǎn)都是我自己自編自導(dǎo)的，但是我傾向于觀點(diǎn)二，因?yàn)椴还苣氵x用那種觀點(diǎn)都要回到論證事實(shí)A缺乏證據(jù)證明這個(gè)觀點(diǎn)上來(lái)，然后對(duì)事實(shí)A決定了事實(shí)C做陳述性說(shuō)明即可。

4、以上任何一種方法在高手的眼里都是很low的，真正的高手可以通過(guò)定位本案的基礎(chǔ)法律關(guān)系以迅雷不及掩耳之勢(shì)憑直覺(jué)便能定位到基本事實(shí)，所以對(duì)法理的深入學(xué)習(xí)很重要！對(duì)個(gè)案經(jīng)驗(yàn)的積累很重要！

（三）民事再審申請(qǐng)書(shū)中'基本事實(shí)'如何描述

前不久有一位老同志律師給我說(shuō)，再審申請(qǐng)案件，其實(shí)就是一個(gè)獨(dú)立的書(shū)面審的案件，我們唯一的武器就是一紙申請(qǐng)書(shū)，就憑一紙申請(qǐng)書(shū)要把官司打贏難度是極大的，所以你的申請(qǐng)書(shū)一定要寫(xiě)的詳盡周全，又清晰明了。

事實(shí)就是如此。

再審申請(qǐng)成功的概率低到我都不想去做統(tǒng)計(jì)。且審監(jiān)庭已經(jīng)習(xí)慣性的在駁回駁回駁回….的慣例中突然要發(fā)現(xiàn)一個(gè)可以裁定再審的，用審監(jiān)庭法官自己的話(huà)來(lái)說(shuō)便是眼前一亮'啊，原判決真是錯(cuò)的離譜啊！'，而要達(dá)到如此證明標(biāo)準(zhǔn)，前提條件是要讓法官弄清楚你的再審申請(qǐng)書(shū)到底在表達(dá)什么，而且是在短時(shí)間內(nèi)弄清楚（你知道審監(jiān)庭那幾位法官每天要看多少個(gè)案子還要開(kāi)多少會(huì)做多少與你的案子無(wú)關(guān)的法律調(diào)研嗎？）。個(gè)人建議在表達(dá)基本事實(shí)的時(shí)候可以用如下方法：

1、直接應(yīng)用法

對(duì)哪個(gè)事實(shí)缺乏證據(jù)證明進(jìn)行說(shuō)明，且指明該事實(shí)在原判決書(shū)上的具體位置（第幾頁(yè)第幾段第幾行）并直接摘抄。這個(gè)方法方便法官和原判決書(shū)對(duì)應(yīng)起來(lái)看，簡(jiǎn)單清楚。

2、圖表表達(dá)法

對(duì)案件的事實(shí)做可視化處理，并對(duì)缺乏證據(jù)證明的事實(shí)進(jìn)行標(biāo)注提示。這種方法有助于法官快速了解案情，最高院審監(jiān)庭姜偉法官說(shuō)過(guò)'律師的作用就是幫助法官作出正確的判斷'，這絕對(duì)是真理。

3、論證你所表述的事實(shí)是本案的基本事實(shí)

這個(gè)步驟往往是最容易被忽視的。因?yàn)槲覀兞?xí)慣性的會(huì)把大量的工作放在論證'缺乏證據(jù)證明'這個(gè)點(diǎn)上，而忽略了如果你沒(méi)有成功論證你的這個(gè)事實(shí)是個(gè)基本事實(shí)話(huà)，你的申請(qǐng)書(shū)便被直接pass掉了（什么？你想讓法官來(lái)論證，想太多了~）。

總之，再審申訴案件難度極大，所（lv）以(shi)她（fei）非（yong）常（shou）令（bu）人（qi）頭（lai）疼；但是她也非常有趣，因?yàn)樗衅鹚阑厣⒒酁樯衿娴镊攘?，所以又讓人欲罷不能。

由于本人資歷尚淺，本文僅是在學(xué)習(xí)的過(guò)程中的心得體會(huì)，僅供探討，切莫借鑒。

附：參考法條

《民事訴訟法》

第一百七十條：

第二審人民法院對(duì)上訴案件，經(jīng)過(guò)審理，按照下列情形，分別處理：

（一）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確的，以判決、裁定方式駁回上訴，維持原判決、裁定；

（二）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤或者適用法律錯(cuò)誤的，以判決、裁定方式依法改判、撤銷(xiāo)或者變更；

（三）原判決認(rèn)定基本事實(shí)不清的，裁定撤銷(xiāo)原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實(shí)后改判；

（四）原判決遺漏當(dāng)事人或者違法缺席判決等嚴(yán)重違反法定程序的，裁定撤銷(xiāo)原判決，發(fā)回原審人民法院重審。

原審人民法院對(duì)發(fā)回重審的案件作出判決后，當(dāng)事人提起上訴的，第二審人民法院不得再次發(fā)回重審。

《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》

第二百條：當(dāng)事人的申請(qǐng)符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審：

(一)有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；

(二)原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的；

(三)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的；

(四)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的；

(五)對(duì)審理案件需要的主要證據(jù)，當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集，書(shū)面申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集的；

(六)原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的；

(七)審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當(dāng)回避的審判人員沒(méi)有回避的；

(八)無(wú)訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人，因不能歸責(zé)于本人或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟的；

(九)違反法律規(guī)定，剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)利的；

(十)未經(jīng)傳票傳喚，缺席判決的；

(十一)原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請(qǐng)求的；

(十二)據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書(shū)被撤銷(xiāo)或者變更的；

(十三)審判人員審理該案件時(shí)有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉審判監(jiān)督程序若干問(wèn)題的解釋》第十一條：對(duì)原判決、裁定的結(jié)果有實(shí)質(zhì)性影響、用以確定當(dāng)事人主題資格、案件性質(zhì)、具體權(quán)利義務(wù)和民事責(zé)任等主要內(nèi)容所依據(jù)的事實(shí)。'

《民事訴訟法司法解釋》

第三百三十五條：

民事訴訟法第一百七十條第一款第三項(xiàng)規(guī)定的基本事實(shí)，是指用以確定當(dāng)事人主體資格、案件性質(zhì)、民事權(quán)利義務(wù)等對(duì)原判決、裁定的結(jié)果有實(shí)質(zhì)性影響的事實(shí)。

編輯/張潔