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作者：葉劍紅律師

【案情簡介】2008年6月1日,張某入職天津某制造公司,擔(dān)任銷售經(jīng)理職務(wù),每月工資3000元。入職后,單位未與張某簽訂書面的勞動合同,也未為其繳納各項社會保險。2009年5月6日,張某提出辭職,而后便不來上班。單位一方認為張某未提前一個月遞交辭職申請,使單位無法及時找到合適人員來頂替張某的位置,給單位造成嚴重的經(jīng)濟損失。以此為由,單位要求張某賠償單位損失。張某不服,于2009年5月申請勞動仲裁。

勞動仲裁委員會的仲裁結(jié)果:1、單位應(yīng)向張某支付從2008年7月至2009年5月的兩倍工資差額33000元;2、單位以3000元為基數(shù)為張某補繳2008年6月至2009年4月的各項社會保險;3、單位支付張某經(jīng)濟補償金3000元。

【劍紅說法】

1、未簽訂勞動合同，用人單位應(yīng)依法支付雙倍工資。

《勞動合同法》規(guī)定：建立勞動關(guān)系，應(yīng)當訂立書面勞動合同。用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日應(yīng)當依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資。本案中，張某2008年6月1日入職，入職后一個月內(nèi)，即2008年7月1日之前應(yīng)簽訂書面的勞動合同。未簽訂勞動合同的，用人單位應(yīng)支付其雙倍工資。因用人單位已經(jīng)支付了其一個月工資，則須再支付多一個月工資。工資支付期限為從2008年7月至2009年5月張某提起勞動仲裁時止。

司法實踐中，勞動者主張未簽訂勞動合同的雙倍工資，應(yīng)注意一年的仲裁時效，即應(yīng)支付雙倍工資之日起一年內(nèi)應(yīng)主張，否則將得不到仲裁庭和法院的支持。

仲裁時效是指權(quán)利受到侵害的勞動者在法定的時效期間內(nèi)不行使權(quán)利，當時效期間屆滿時，仲裁庭和人民法院對勞動者的權(quán)利不再進行保護的制度。仲裁時效自知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害時起計算。

2、未購買社保的勞動者辭職，適用提前30日辭職的規(guī)定嗎？

不適用。未購買社保的勞動者辭職，屬于勞動合同法規(guī)定的被迫辭職，不需要提前30日申請辭職。但司法實踐中，應(yīng)書面向用人單位提出申請，通常的做法是向用人單位快遞辭工書。本案中，用人單位認為張某未提前一個月遞交辭職申請,使單位無法及時找到合適人員來頂替張某的位置,給單位造成嚴重的經(jīng)濟損失,要求張某賠償單位損失并沒有法律依據(jù)。

3、用人單位應(yīng)依法為員工購買社保。我國《勞動法》、《社會保險法》都予以明文規(guī)定,用人單位為勞動者繳納社會保險是用人單位的法定義務(wù),明顯具有國家強制性的特點,用人單位不得以任何理由和借口拒絕承擔(dān)該項法定義務(wù)。結(jié)合本案,某制造公司未履行繳納社會保險法定義務(wù),其應(yīng)依法為張某補繳社會保險。

4、未購買社保的勞動者辭職，單位應(yīng)依《勞動合同法》第46條、47條規(guī)定支付經(jīng)濟補償金，即工作滿一年支付一個月工資，超過六個月不滿一年的，按一年計算。本案中，張某工作時間未滿一年，但超過六個月，單位應(yīng)支付一個月的工資作為經(jīng)濟補償。

如未購買社保是勞動者要求且有書面申請的，用人單位可不支付經(jīng)濟補償。

【相關(guān)法條】

《勞動合同法》：

第十條 建立勞動關(guān)系，應(yīng)當訂立書面勞動合同。

已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。

用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關(guān)系自用工之日起建立。

第三十七條 勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。勞動者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動合同。

第三十八條 用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：

（一）未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；

（二）未及時足額支付勞動報酬的；

（三）未依法為勞動者繳納社會保險費的；

（四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的；

（五）因本法第二十六條 第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；

（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。

用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位。

第四十六條 有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當向勞動者支付經(jīng)濟補償：

（一）勞動者依照本法第三十八條 規(guī)定解除勞動合同的；

（二）用人單位依照本法第三十六條 規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的；

（三）用人單位依照本法第四十條 規(guī)定解除勞動合同的；

（四）用人單位依照本法第四十一條 第一款規(guī)定解除勞動合同的；

（五）除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的；

（六）依照本法第四十四條 第四項、第五項規(guī)定終止勞動合同的；

（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

第四十七條 經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。

勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉藴拾绰毠ぴ缕骄べY三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。

本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。

第八十二條 用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當向勞動者每月支付二倍的工資。

用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。

《勞動合同法實施條例》：

第七條 用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日應(yīng)當依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資，并視為自用工之日起滿一年的當日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應(yīng)當立即與勞動者補訂書面勞動合同。

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