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呂杰明 景鑫 江蘇省無錫市中級人民法院
關(guān)聯(lián)內(nèi)容閱讀鏈接 點(diǎn)擊目錄標(biāo)題打開閱讀： 呂杰明、景鑫：建筑物未經(jīng)鑒定即使用后非主體結(jié)構(gòu)不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的責(zé)任界定 建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算，除涉及法律問題外，更多的是涉及建設(shè)工程領(lǐng)域內(nèi)的一些專業(yè)問題。就法律依據(jù)而言，合同法中關(guān)于建設(shè)工程合同的規(guī)定部分并未涉及價(jià)款的結(jié)算，僅在最高法院建設(shè)工程司法解釋中有分散而概括的規(guī)定；就工程專業(yè)而言，根據(jù)不同的工程類型和合同約定，存在多種的結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)和計(jì)價(jià)方式，也非一般司法人員所能熟悉。這就導(dǎo)致司法實(shí)踐中，裁判者因缺少相應(yīng)的裁判依據(jù)和專業(yè)知識而難以形成內(nèi)心確信，同時(shí)各地區(qū)各法院的裁判標(biāo)準(zhǔn)和裁量尺度也不盡一致，加大了此類案件的審理難度和司法困境。 在此情況下，筆者結(jié)合司法解釋的相關(guān)規(guī)定以及個(gè)人司法實(shí)務(wù)的具體經(jīng)驗(yàn)，就建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算中的相關(guān)問題作初步的梳理和探討。
一、司法解釋的整體把握 通過對司法解釋的梳理，可以發(fā)現(xiàn)涉及建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算的規(guī)定有以下幾方面的特點(diǎn)： （一）尊重當(dāng)事人的合同約定 建設(shè)工程合同糾紛屬于民事中的合同類糾紛，因此意思自治既是建設(shè)工程法律關(guān)系的成立基礎(chǔ)，也是工程價(jià)款結(jié)算的首要遵循。從司法解釋第十六條的規(guī)定看，如當(dāng)事人對建設(shè)工程的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或者計(jì)價(jià)方法有約定的，應(yīng)當(dāng)按照該約定結(jié)算工程價(jià)款；因設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，也應(yīng)先遵循當(dāng)事人的約定或協(xié)商，在沒有約定或協(xié)商不成的情況下，才可參照當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計(jì)價(jià)方法或者計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價(jià)款。 （二）質(zhì)量合格是結(jié)算的基礎(chǔ) 實(shí)踐之中，存在著大量的建設(shè)工程合同無效或解除的情形，但若建設(shè)工程的質(zhì)量合格或已對發(fā)包人產(chǎn)生了使用價(jià)值，則可參照合同約定結(jié)算工程價(jià)款。從司法解釋第二條、第三條、第十條的規(guī)定看，無論是合同無效還是解除，只要建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格或已完工程經(jīng)鑒定質(zhì)量合格，承包人均可參照合同約定結(jié)算和主張工程價(jià)款。 （三）嚴(yán)格適用備案的中標(biāo)合同 從招投標(biāo)法的具體規(guī)定和立法原則來看，經(jīng)過備案的中標(biāo)合同具有一定的強(qiáng)制力，當(dāng)事人不得違背。因此，司法解釋第二十一條規(guī)定，當(dāng)事人另行訂立的施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。其核心要素在于合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，而工程價(jià)款的結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)和結(jié)算方式當(dāng)然包含在內(nèi)。 （四）工程造價(jià)的規(guī)則有所體現(xiàn) 工程價(jià)款結(jié)算的特殊性體現(xiàn)在應(yīng)當(dāng)遵循工程造價(jià)的計(jì)價(jià)規(guī)則和行業(yè)規(guī)范，對此司法解釋也有所體現(xiàn)。第二十條規(guī)定的按照承包人提交的竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款，參考了施工合同示范文本中通用條款的相關(guān)約定，第二十二條規(guī)定的約定按照固定價(jià)結(jié)算工程價(jià)款的不予鑒定，也體現(xiàn)了對建筑行業(yè)中固定價(jià)合同特性的理解。 （五）概括規(guī)定難以應(yīng)對復(fù)雜實(shí)踐 由于工程行業(yè)的專業(yè)性、施工過程的復(fù)雜性，司法實(shí)踐中不斷出現(xiàn)新情況新問題，司法解釋難以周全應(yīng)付，不足之處也愈發(fā)明顯。 1、缺乏工程量變更的具體性 實(shí)踐中，設(shè)計(jì)變更、施工變化導(dǎo)致工程量調(diào)整是較為普遍的現(xiàn)象，也是導(dǎo)致當(dāng)事人產(chǎn)生價(jià)款結(jié)算爭議的主要因素。不同結(jié)算方式的合同、工程量調(diào)增或是調(diào)減，對結(jié)算采用的標(biāo)準(zhǔn)都會產(chǎn)生不一樣的影響。這是目前的司法解釋難以規(guī)范周全的，應(yīng)當(dāng)從法律規(guī)范原則和工程計(jì)價(jià)規(guī)則等方面具體分析。 2、缺乏概括規(guī)定內(nèi)的區(qū)分性 法律是針對類案設(shè)置規(guī)范，而其目的包含了實(shí)現(xiàn)個(gè)案裁判的公平，但司法解釋的某些規(guī)范，忽略了復(fù)雜個(gè)案所需的裁量尺度。固定價(jià)合同包括固定總價(jià)和固定單價(jià)，而后者的工程量和造價(jià)需要通過鑒定來確定；發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后未予答復(fù)的原因有多種，應(yīng)當(dāng)區(qū)分原因?qū)Υ皇┕ぶ锌梢酝ㄟ^補(bǔ)充約定調(diào)整工程量和計(jì)價(jià)，盡管背離了中標(biāo)合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，但符合當(dāng)事人的真實(shí)意思和工程的客觀實(shí)際。 3、缺乏特殊情形下的針對性 對于某些特殊情形下的工程，如未完工工程或違法工程，雖然也可納入合同解除或無效的法律框架內(nèi)處理，但司法解釋對于合同解除規(guī)定的主要是能否結(jié)算的問題，而未涉及未完工如何結(jié)算；司法解釋對于合同無效主要是針對違反施工資質(zhì)和招投標(biāo)法而設(shè)置，違法工程是根據(jù)合同法的規(guī)定處理還是可參照司法解釋的規(guī)定，亦有待探討。
二、現(xiàn)有規(guī)范的區(qū)分理解 （一）工程量變更的結(jié)算 司法解釋第二十二條規(guī)定的是固定價(jià)情形，但固定價(jià)需要區(qū)分為固定總價(jià)和固定單價(jià)，此外還存在暫定價(jià)的情形。上述情形下所發(fā)生的工程量增減，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同價(jià)款的性質(zhì)區(qū)別對待。 1、固定總價(jià)合同 以合同約定的施工范圍為限，施工中常會有合同范圍內(nèi)工程量的增減和合同范圍外工程量的增加，同樣涉及工程價(jià)款的調(diào)整，對此應(yīng)當(dāng)區(qū)別對待： （1）合同內(nèi)工程量的增減，應(yīng)當(dāng)審查該增減部分是否屬于計(jì)價(jià)規(guī)則中的可調(diào)范圍，這往往需要通過司法鑒定的方式確定。一般而言，如果僅是子項(xiàng)目的做法、施工的工藝發(fā)生變化導(dǎo)致工程量增減，一般不予調(diào)整價(jià)款；如果是因設(shè)計(jì)變更增加或取消某子項(xiàng)目導(dǎo)致的工程量增減，則根據(jù)增減項(xiàng)目所對應(yīng)的合同報(bào)價(jià)在總價(jià)中調(diào)整，如無此對應(yīng)報(bào)價(jià)，則可參照建設(shè)行政主管部門發(fā)布的計(jì)價(jià)方法或者計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行計(jì)價(jià)。 （2）合同外工程量的增加，因超出了固定總價(jià)的范圍，故應(yīng)當(dāng)另行計(jì)取。關(guān)于如何計(jì)取，第一種意見認(rèn)為，可采用“按比例折算”的方式，即由鑒定機(jī)構(gòu)在同一取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)下計(jì)算出增加工程量占合同內(nèi)工程量的比重，再乘以合同總價(jià)來確定；第二種意見認(rèn)為，可參照合同約定的相同或類似的報(bào)價(jià)和標(biāo)準(zhǔn)來計(jì)算；第三種意見認(rèn)為，可參照建設(shè)行政主管部門發(fā)布的計(jì)價(jià)方法和計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)按實(shí)計(jì)價(jià)。筆者傾向于第三種意見，因?yàn)楹贤庠黾拥墓こ塘靠梢哉J(rèn)定為設(shè)計(jì)變更，根據(jù)司法解釋第十六條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)按照第三種意見處理。 2、固定單價(jià)合同和暫定價(jià)合同 固定單價(jià)合同和暫定價(jià)合同的工程量均應(yīng)當(dāng)按實(shí)予以計(jì)算，區(qū)別僅在于前者為約定的固定單價(jià)，后者為建設(shè)行政主管部門發(fā)布的價(jià)格。因此，無論何種合同，工程量發(fā)生的增減均應(yīng)通過鑒定按實(shí)計(jì)取，單價(jià)則分別按照合同約定的標(biāo)準(zhǔn)處理。 3、合同外增加工程量的讓利 對于合同外增加的工程量，能否適用合同約定的讓利比例，第一種意見認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)適用，因?yàn)楣こ塘砍隽撕贤s定的范圍，只需按實(shí)結(jié)算；第二種意見認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用，因?yàn)樽尷前凑展こ淘靸r(jià)的一定比例計(jì)算，既然增加工程量的價(jià)款已經(jīng)計(jì)取給承包人，則其當(dāng)然應(yīng)承擔(dān)對應(yīng)的讓利。我們傾向于第二種意見，因?yàn)樽尷c工程價(jià)款是相對應(yīng)的，根據(jù)合同約定的本意，承包人享受工程價(jià)款的權(quán)利，就應(yīng)承擔(dān)讓利的義務(wù)，這也符合權(quán)利義務(wù)相對等的原則。 （二）“黑白合同”的結(jié)算 能否按照司法解釋第二十一的規(guī)定以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算依據(jù)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)工程是否屬于強(qiáng)制招投標(biāo)的范圍、當(dāng)事人是否存在惡意串通違反招投標(biāo)法的情形來綜合判斷。 1、備案的中標(biāo)合同有效而無強(qiáng)制力 對于非強(qiáng)制進(jìn)行招投標(biāo)的工程，如果當(dāng)事人自主進(jìn)行了招投標(biāo)并予以備案，但工程不經(jīng)招投標(biāo)并不違反法律的規(guī)定，因此該備案的中標(biāo)合同雖然有效但不具有強(qiáng)制約束力。當(dāng)事人另行簽訂的施工合同系雙方最終的真實(shí)意思表示，應(yīng)當(dāng)作為結(jié)算的依據(jù)。 2、備案的中標(biāo)合同有效且有強(qiáng)制力 對于強(qiáng)制進(jìn)行招投標(biāo)的工程，依法應(yīng)當(dāng)進(jìn)行招投標(biāo)，簽訂的中標(biāo)合同具有強(qiáng)制約束力。對于另行簽訂的與備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的合同，第一種意見認(rèn)為，按照司法解釋第二十一條，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。第二種意見認(rèn)為，雖然另行簽訂的施工合同無效，但需要審查另行簽訂的施工合同是否根據(jù)施工過程中出現(xiàn)的情況而對實(shí)質(zhì)性內(nèi)容作出的必要變更，是否存在惡意串通違反招投標(biāo)法的情形，如果實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的變更是必要且合理的，則應(yīng)以實(shí)際履行的施工合同為準(zhǔn)。筆者傾向于第二種意見，因?yàn)槭┕み^程中對施工內(nèi)容、工程價(jià)款等進(jìn)行變更是普遍存在的現(xiàn)象，即便不另行簽訂合同，也可通過補(bǔ)充協(xié)議、會議紀(jì)要等形式進(jìn)行變更；同時(shí)，建議建設(shè)行政主管部門對此類違反或變相違反招投標(biāo)法的情形予以行政處理，處理結(jié)果可作為法院認(rèn)定案件的重要依據(jù)。 3、備案的中標(biāo)合同無效也無強(qiáng)制力 雖然工程進(jìn)行了招投標(biāo)，但中標(biāo)無效或中標(biāo)合同存在違法性，則中標(biāo)合同無效，當(dāng)然也就不具有強(qiáng)制約束力。即便另行簽訂的合同因未經(jīng)招投標(biāo)程序也無效，但作為當(dāng)事人最終意思的反映和實(shí)際履行的合同，應(yīng)當(dāng)作為價(jià)款結(jié)算的依據(jù)。 （三）按照竣工結(jié)算文件結(jié)算 鑒于承包人的報(bào)價(jià)往往較高，且審計(jì)報(bào)告未能按期出具的原因有多種可能性，因此是否能按承包人提交的竣工結(jié)算文件結(jié)算價(jià)款，應(yīng)當(dāng)對司法解釋第二十條的規(guī)定作必要的限制解釋。 1、當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在施工合同的專用條款中或通過補(bǔ)充約定的方式作出“發(fā)包人逾期不答復(fù)視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件”的約定，而不能按照通用條款的內(nèi)容來主張。因?yàn)橐砸环疆?dāng)事人的默示來推定其認(rèn)可對方的行為，應(yīng)當(dāng)有法律的明確規(guī)定或當(dāng)事人的特別約定，而通用條款是示范合同中的建議條款，體現(xiàn)的是行業(yè)通常做法，但無法反映當(dāng)事人的真實(shí)意思和特別約定。 2、發(fā)包人在約定期限內(nèi)不予答復(fù)應(yīng)當(dāng)理解為發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后無正當(dāng)理由未委托審計(jì)，而非未在約定的期限內(nèi)出具審計(jì)報(bào)告。因?yàn)閷徲?jì)報(bào)告是由發(fā)包人委托專業(yè)審計(jì)單位出具，無法按時(shí)出具的原因存在多種可能，承包人未按時(shí)提供竣工結(jié)算資料、提供的資料不齊全、雙方對計(jì)價(jià)方式產(chǎn)生爭議、審計(jì)費(fèi)未交或未交全、審計(jì)單位自身工作的原因等都可能導(dǎo)致審計(jì)報(bào)告無法出具或無法按時(shí)出具。況且，承包人提交的竣工結(jié)算文件往往與實(shí)際造價(jià)有較大差距，為慎重起見，對“在約定期限內(nèi)不予答復(fù)”應(yīng)當(dāng)作限制解釋，僅限于發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后無正當(dāng)理由未委托審計(jì)。 三、特殊工程的結(jié)算處理 （一）未完工工程的結(jié)算 1、關(guān)系解除是結(jié)算的依據(jù) 在合同有效的情況下，承包人主張工程款應(yīng)按照施工合同解除后的方式處理，即發(fā)包人應(yīng)按約結(jié)算、支付工程款。在合同無效的情況下，則不存在合同解除的問題，導(dǎo)致缺乏結(jié)算的法律基礎(chǔ)。筆者認(rèn)為，雖然施工合同無效，但雙方已經(jīng)形成了事實(shí)上的施工關(guān)系，在解除施工關(guān)系的基礎(chǔ)上按照約定結(jié)算工程價(jià)款，亦符合法律的規(guī)定。 2、質(zhì)量合格是結(jié)算的前提 由于未完工工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，因此結(jié)算的前提必須確保已完工程的質(zhì)量合格，此處的質(zhì)量合格應(yīng)當(dāng)理解為符合國家的建筑安全規(guī)范，而非符合合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。在發(fā)包人未提質(zhì)量抗辯時(shí)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行必要的釋明，只有在發(fā)包人明確無質(zhì)量異議的情況下，才可結(jié)算工程價(jià)款；當(dāng)發(fā)包人提出質(zhì)量抗辯時(shí)，如當(dāng)事人就已完工程出具了分部分項(xiàng)的驗(yàn)收手續(xù)，則可認(rèn)定質(zhì)量合格，除非發(fā)包人有證據(jù)推翻該驗(yàn)收手續(xù)；否則，應(yīng)當(dāng)通過質(zhì)量鑒定的方式來判斷是否合格。 3、下浮比例如何適用 既然施工合同或施工關(guān)系解除后，均應(yīng)按照約定結(jié)算工程價(jià)款，而約定的下浮比例屬于結(jié)算條款，也應(yīng)適用；但下浮比例是否應(yīng)根據(jù)不同情形進(jìn)行調(diào)整，尚存爭議。第一種意見認(rèn)為，在一方當(dāng)事人的違約行為導(dǎo)致解除的情況下，從區(qū)分責(zé)任的角度出發(fā)，應(yīng)當(dāng)對下浮比例作出對違約方不利的調(diào)整。第二種意見認(rèn)為，工程中存在不平衡的利潤結(jié)構(gòu)，不同類型的工程在前期的投入是不一樣的，對于前期投入較大但利潤較少的工程，如按照合同約定的比例下浮，會對承包人不公平甚至造成虧損，應(yīng)當(dāng)根據(jù)工程的實(shí)際投入情況來適當(dāng)調(diào)整下浮比例。第三種意見認(rèn)為，無需調(diào)整下浮比例，因?yàn)楫?dāng)事人的違約行為導(dǎo)致解除可以通過過錯(cuò)責(zé)任和損害賠償?shù)某袚?dān)來處理，根據(jù)不同類型的工程調(diào)整下浮比例有擴(kuò)大自由裁量權(quán)之嫌。筆者傾向于第三種意見，但可作進(jìn)一步的探討和研究。 （二）違法工程的結(jié)算 對于未取得土地使用權(quán)證、建設(shè)用地規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證（俗稱“三無工程”）而簽訂的施工合同，因違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定而無效。但無效后的處理，有以下兩種方式： 1、按照合同法第五十八條的規(guī)定，合同無效后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)予以返還，不能返還或者沒有必要返還的則折價(jià)補(bǔ)償，再根據(jù)當(dāng)事人的過錯(cuò)程度分?jǐn)傌?zé)任。按照折價(jià)補(bǔ)償?shù)姆绞?，就?yīng)對工程的施工成本進(jìn)行鑒定，再根據(jù)當(dāng)事人造成合同無效的過錯(cuò)程度來計(jì)算應(yīng)付的價(jià)款。一般來講，“三無工程”所缺的手續(xù)應(yīng)由發(fā)包人辦理，發(fā)包人在未辦理合法性手續(xù)的情況即進(jìn)行工程開發(fā)，具有重大的過錯(cuò)；如承包人明知該工程欠缺相關(guān)合法性手續(xù)，仍進(jìn)行施工，也應(yīng)對其造成的擴(kuò)大損失承擔(dān)相應(yīng)的過錯(cuò)責(zé)任。 2、按照司法解釋第二條的規(guī)定，合同無效也可參照合同約定結(jié)算工程價(jià)款，無需區(qū)分成本和利潤。因?yàn)楝F(xiàn)實(shí)生活中確實(shí)存在這種缺乏合法性手續(xù)但又得到當(dāng)?shù)卣J(rèn)的工程，且工程已經(jīng)被發(fā)包人使用，通過出租、經(jīng)營等方式享受了權(quán)益，甚至為當(dāng)?shù)氐陌l(fā)展產(chǎn)生了效益，如按折價(jià)補(bǔ)償計(jì)算施工成本并考慮過錯(cuò)的方式處理，對承包人顯然不公。因此，在當(dāng)?shù)卣蛔鞑鸪龥Q定的情況下，可按照合同約定由發(fā)包人向承包人結(jié)算、支付工程價(jià)款；如結(jié)算后該工程被當(dāng)?shù)卣鸪?，再由發(fā)包人向承包人主張損失賠償，并考慮各自的過錯(cuò)。 上述兩種處理方式均有一定的法律基礎(chǔ)和司法實(shí)踐，但從現(xiàn)實(shí)合理性和實(shí)質(zhì)公平性的角度出發(fā)，筆者傾向于第二種處理方式。 關(guān)聯(lián)法條 最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 （2004年9月29日最高人民法院審判委員會第1327次會議通過） 根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》、《中華人民共和國民事訴訟法》等法律規(guī)定，結(jié)合民事審判實(shí)際，就審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律的問題，制定本解釋。 第一條 建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第（五）項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無效： （一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的； （二）沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的； （三）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。 第二條 建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。 第三條 建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，按照以下情形分別處理： （一）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持； （二）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請求支付工程價(jià)款的，不予支持。 因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯(cuò)的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。 第四條 承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。 第五條 承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級，當(dāng)事人請求按照無效合同處理的，不予支持。 第六條 當(dāng)事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持，但是約定的利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。 當(dāng)事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。 當(dāng)事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。 第七條 具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同，當(dāng)事人以轉(zhuǎn)包建設(shè)工程違反法律規(guī)定為由請求確認(rèn)無效的，不予支持。 第八條 承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持： （一）明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的； （二）合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的； （三）已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的； （四）將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。 第九條 發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持： （一）未按約定支付工程價(jià)款的； （二）提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的； （三）不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。 第十條 建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價(jià)款；已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，參照本解釋第三條規(guī)定處理。 因一方違約導(dǎo)致合同解除的，違約方應(yīng)當(dāng)賠償因此而給對方造成的損失。 第十一條 因承包人的過錯(cuò)造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請求減少支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。 第十二條 發(fā)包人具有下列情形之一，造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯(cuò)責(zé)任： （一）提供的設(shè)計(jì)有缺陷； （二）提供或者指定購買的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)； （三）直接指定分包人分包專業(yè)工程。 承包人有過錯(cuò)的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯(cuò)責(zé)任。 第十三條 建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持；但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任。 第十四條 當(dāng)事人對建設(shè)工程實(shí)際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理： （一）建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期； （二）承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收報(bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交驗(yàn)收報(bào)告之日為竣工日期； （三）建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。 第十五條 建設(shè)工程竣工前，當(dāng)事人對工程質(zhì)量發(fā)生爭議，工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間。 第十六條 當(dāng)事人對建設(shè)工程的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或者計(jì)價(jià)方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價(jià)款。 因設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，當(dāng)事人對該部分工程價(jià)款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時(shí)當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計(jì)價(jià)方法或者計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價(jià)款。 建設(shè)工程施工合同有效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，工程價(jià)款結(jié)算參照本解釋第三條規(guī)定處理。 第十七條 當(dāng)事人對欠付工程價(jià)款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)息。 第十八條 利息從應(yīng)付工程價(jià)款之日計(jì)付。當(dāng)事人對付款時(shí)間沒有約定或者約定不明的，下列時(shí)間視為應(yīng)付款時(shí)間： （一） 建設(shè)工程已實(shí)際交付的，為交付之日； （二） 建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日； （三） 建設(shè)工程未交付，工程價(jià)款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日。 第十九條 當(dāng)事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認(rèn)。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認(rèn)實(shí)際發(fā)生的工程量。 第二十條 當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。 第二十一條 當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。 第二十二條 當(dāng)事人約定按照固定價(jià)結(jié)算工程價(jià)款，一方當(dāng)事人請求對建設(shè)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定的，不予支持。 第二十三條 當(dāng)事人對部分案件事實(shí)有爭議的，僅對有爭議的事實(shí)進(jìn)行鑒定，但爭議事實(shí)范圍不能確定，或者雙方當(dāng)事人請求對全部事實(shí)鑒定的除外。 第二十四條 建設(shè)工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地。 第二十五條 因建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生爭議的，發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實(shí)際施工人為共同被告提起訴訟。 第二十六條 實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。 實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。 第二十七條 因保修人未及時(shí)履行保修義務(wù)，導(dǎo)致建筑物毀損或者造成人身、財(cái)產(chǎn)損害的，保修人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 保修人與建筑物所有人或者發(fā)包人對建筑物毀損均有過錯(cuò)的，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 第二十八條 本解釋自二〇〇五年一月一日起施行。 施行后受理的第一審案件適用本解釋。 施行前最高人民法院發(fā)布的司法解釋與本解釋相抵觸的，以本解釋為準(zhǔn)。
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