作者：尹燦星

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律師溝通的能力主要體現(xiàn)在'說(shuō)'和'寫(xiě)'上。'說(shuō)'主要是指與當(dāng)事人、辦案人員的溝通，當(dāng)庭表現(xiàn)等也能體現(xiàn)律師口才；'寫(xiě)'主要體現(xiàn)在撰寫(xiě)各種法律文書(shū)上，尤其是我國(guó)的法律體制不同于歐美等國(guó)家，歐美國(guó)家的律師在庭審時(shí)可以隨意走動(dòng)，慷慨激昂、聲情并茂地發(fā)表意見(jiàn)，而我國(guó)更多的則是以提交的書(shū)面文件為主，因?yàn)?寫(xiě)'出來(lái)的材料更具有正式性，甚至有些情況下法律規(guī)定只能遞交書(shū)面文件，比如大部分刑事二審案件都實(shí)行書(shū)面審理，因此，文書(shū)寫(xiě)作的能力對(duì)律師來(lái)講至為關(guān)鍵，那么，如何能寫(xiě)好刑事法律文書(shū)便成為困擾很多年輕律師的難題。下面，筆者專(zhuān)門(mén)就刑事案件中法律文書(shū)的寫(xiě)作作一簡(jiǎn)單介紹。

一、刑事法律文書(shū)的范圍

在刑事案件中，律師一般所涉及到的法律文書(shū)有：向公安機(jī)關(guān)遞交的報(bào)案材料、《立案申請(qǐng)書(shū)》、《不予立案復(fù)議申請(qǐng)書(shū)》等；向檢察院的遞交的《建議不批準(zhǔn)逮捕的法律意見(jiàn)書(shū)》、《建議不起訴的法律意見(jiàn)書(shū)》等；向法院遞交的有關(guān)定罪量刑的法律意見(jiàn)書(shū)、辯護(hù)詞等，甚至還包括與所代理案件有關(guān)的信訪材料、反映材料等。

二、撰寫(xiě)刑事法律文書(shū)的方法

（一）結(jié)構(gòu)方面：整體開(kāi)篇布局

1、開(kāi)頭：開(kāi)門(mén)見(jiàn)山、簡(jiǎn)潔明了、直奔主題

不同的法律文書(shū)的開(kāi)頭也有所差異，但是針對(duì)文書(shū)開(kāi)頭的總體要求是要簡(jiǎn)潔明了并清楚表達(dá)立場(chǎng)，建議律師可以根據(jù)自己的寫(xiě)作習(xí)慣形成固有的文書(shū)模式，再根據(jù)材料的形式進(jìn)行調(diào)整。

例如筆者的辯護(hù)詞開(kāi)頭的固定模式為：'河北世紀(jì)方舟律師事務(wù)所依法接受XXX的委托，指派我作為其涉嫌X(jué)XX罪一案被告人XXXX的辯護(hù)人，參與本案的一審訴訟活動(dòng)。本案開(kāi)庭前，辯護(hù)人通過(guò)詳細(xì)閱卷、調(diào)查了解和多次會(huì)見(jiàn)/約見(jiàn)被告人，已經(jīng)對(duì)本案的事實(shí)和法律有了一個(gè)明晰準(zhǔn)確的認(rèn)識(shí)，現(xiàn)辯護(hù)人結(jié)合本案的庭審情況，針對(duì)被告人XXX被指控的罪名分別從事實(shí)和法律兩方面發(fā)表如下辯護(hù)意見(jiàn)'，以上開(kāi)頭既亮明了身份，介紹了授權(quán)來(lái)源，又表明了自己已經(jīng)進(jìn)行了哪些工作，并自然引出了隨后的辯護(hù)意見(jiàn)，即凝練又鋪墊到位。

2、正文：一般為三部分，推薦'三段論'

第一部分：本案的基本情況，就案件事實(shí)的來(lái)龍去脈作一簡(jiǎn)單介紹，要求語(yǔ)言簡(jiǎn)潔流暢、事實(shí)脈絡(luò)清晰、法律關(guān)系明確；

第二部分：本案存在的問(wèn)題或者是闡述得出自己結(jié)論的原因，要求邏輯清楚、論證得力、有理有據(jù)；

第三部分：提出解決問(wèn)題的方法或者表達(dá)訴求，要求方法得當(dāng)、訴求明確。以上是最常用、也是最穩(wěn)妥的'三段論'結(jié)構(gòu)的文書(shū)結(jié)構(gòu)。

（二）內(nèi)容方面：針對(duì)罪名辯護(hù)

1、如果所辦案件涉及不同的罪名，則應(yīng)該按罪名分別闡述

因?yàn)樽锩煌?，每個(gè)犯罪的構(gòu)成要件也不同，所涉及的罪輕或者不構(gòu)成犯罪的理由也各不相同，律師在進(jìn)行辯護(hù)時(shí)的切入點(diǎn)也會(huì)相應(yīng)不同，所以這種情況下，建議分部分闡述，逐個(gè)攻破。比如筆者之前代理的被告人同時(shí)涉嫌故意殺人罪和重婚罪一案，在辯護(hù)詞時(shí)便分為兩部分分別闡述：'第一部分XXX涉嫌故意殺人罪'、'第二部分XXX涉嫌重婚罪'，條理清晰，法官也能迅速明白律師的思路并且很快掌握要點(diǎn)。

2、如果是同一個(gè)罪名下涉及多起犯罪事實(shí)，那么律師在寫(xiě)法律文書(shū)時(shí)則要視情況而選擇：是合并處理還是逐個(gè)攻破

如果這些事實(shí)的性質(zhì)一樣，律師所進(jìn)行辯護(hù)的角度、方向、理由都一樣，那么則應(yīng)該合并處理，這樣會(huì)使得整體文書(shū)緊湊、高效、不拖沓，受眾在閱讀時(shí)也會(huì)思路集中，很快明白律師的觀點(diǎn)，比如筆者正在辦理的一個(gè)受賄案件，檢察院共起訴20起，但是經(jīng)過(guò)分析，發(fā)現(xiàn)這20起中有的事實(shí)類(lèi)型是相同的，因此筆者在辯護(hù)詞中便進(jìn)行了分類(lèi)：當(dāng)場(chǎng)拒收部分；及時(shí)返還部分；逢年過(guò)節(jié)禮尚往來(lái)部分等；

如果被告人被指控的雖然是同一個(gè)罪名，但是每起犯罪事實(shí)互不相同，律師所辯護(hù)的角度和理由也不一致，那么則需要針對(duì)每一起事實(shí)展開(kāi)論述。比如筆者前年代理的徐XX涉嫌受賄罪一案，檢察院指控其有九起犯罪事實(shí)，即收受了九筆賄賂。筆者通過(guò)閱卷，發(fā)現(xiàn)這九起事實(shí)之間并無(wú)牽連，且檢方證據(jù)均站不住腳。因此，筆者在辯護(hù)詞中對(duì)每一起事實(shí)都進(jìn)行了詳盡分析，查找相應(yīng)法律，說(shuō)明辯護(hù)理由，最終達(dá)到了'九起犯罪八項(xiàng)否'的良好的辯護(hù)效果。

3、針對(duì)罪名辯護(hù)時(shí)主要要從犯罪構(gòu)成入手

一般文書(shū)的重點(diǎn)即第二部分'闡明理由'，律師要針對(duì)當(dāng)事人所涉嫌的罪名提出無(wú)罪或者罪輕的意見(jiàn)。一個(gè)事實(shí)是否構(gòu)成犯罪主要是看其是否符合該罪的構(gòu)成要件，如果其中一項(xiàng)不符合的話，那么則不能構(gòu)成犯罪。因此，對(duì)罪名的定性主要依賴(lài)于對(duì)犯罪構(gòu)成要件的把握。某個(gè)構(gòu)成要件無(wú)異議時(shí)則不需要闡述，重點(diǎn)論述有異議的構(gòu)成要件。

4、只需針對(duì)指控罪名進(jìn)行辯護(hù)，無(wú)需對(duì)'假想'罪名進(jìn)行辯護(hù)

有的律師為防范公檢有可能提出的各項(xiàng)罪名，為盡可能'全面'地表達(dá)自己的觀點(diǎn)，故而對(duì)于案件中涉及到的罪名以及可能涉及到的罪名均進(jìn)行了辯護(hù)，力求一勞永逸，然而此種做法不可取，因?yàn)槁蓭熤恍栳槍?duì)公檢機(jī)關(guān)的指控做好本階段的防御即可，至于接下來(lái)辦案機(jī)關(guān)如果采納了律師的意見(jiàn)，認(rèn)為不構(gòu)成該罪，那么是否構(gòu)成其他犯罪則是下一步驟的問(wèn)題。該種律師竊以為自己分析全面，實(shí)則是業(yè)務(wù)不專(zhuān)業(yè)的表現(xiàn)，因?yàn)槁蓭熤皇?防御性辯護(hù)'。

以筆者去年辦理的一個(gè)案件為例，當(dāng)事人涉嫌爆炸罪，則律師在文書(shū)中只需論述其不構(gòu)成爆炸罪的理由和依據(jù)即可，而無(wú)需替公檢機(jī)關(guān)設(shè)想：'如果爆炸罪不構(gòu)成的話，會(huì)不會(huì)構(gòu)成以其他方法危害公共安全罪？會(huì)不會(huì)構(gòu)成擾亂社會(huì)秩序罪？會(huì)不會(huì)構(gòu)成故意傷害罪？'從而在文書(shū)中將有可能涉及的全部罪名完全排除，最終得出無(wú)罪的結(jié)論。其實(shí)不必如此。

5、律師只需針對(duì)被指控罪名進(jìn)行辯護(hù)，無(wú)需認(rèn)定該案構(gòu)成其他犯罪，除非兩個(gè)罪名在量刑上差異很大，律師辯護(hù)的目的是要做從輕處理

經(jīng)常看到有的法律文書(shū)中出現(xiàn)類(lèi)似'辯護(hù)人認(rèn)為被告人的行為不構(gòu)成職務(wù)侵占罪，而應(yīng)該認(rèn)定為挪用資金罪'等類(lèi)似的論述，這樣雖然否定了公檢指控的罪名，但是卻對(duì)被告人另行定罪。律師寫(xiě)作文書(shū)的目的是讓辦案機(jī)關(guān)采納律師的意見(jiàn)，從而對(duì)指控罪名進(jìn)行去除或者調(diào)整，但是作為律師，并沒(méi)有義務(wù)、也沒(méi)有立場(chǎng)給當(dāng)事人的行為再另行設(shè)定一個(gè)新的罪名。'不構(gòu)成此罪，構(gòu)成何罪'是公檢法需要考慮的問(wèn)題，律師不能越俎代庖，律師的職責(zé)也不允許這樣去做。除非辯護(hù)律師認(rèn)為該犯罪事實(shí)確實(shí)構(gòu)成犯罪，不可能進(jìn)行無(wú)罪辯護(hù)，只能做從輕、減輕辯護(hù)，而在兩個(gè)罪名的量刑之間存在著巨大差異時(shí)可以提出當(dāng)事人的行為雖不構(gòu)成被指控犯罪的'此罪'，但是卻構(gòu)成另一個(gè)相對(duì)輕很多的'彼罪'。

6、不要在一個(gè)文書(shū)中既做無(wú)罪辯護(hù)，又做從輕、減輕辯護(hù)，此為相互矛盾之舉

有的律師認(rèn)為當(dāng)事人的行為不構(gòu)成犯罪，因此進(jìn)行無(wú)罪辯護(hù)，但是又擔(dān)心作無(wú)罪辯護(hù)存在冒險(xiǎn)，法院會(huì)不采納，甚至引發(fā)對(duì)抗，導(dǎo)致矛盾激化，因此便在無(wú)罪辯護(hù)的意見(jiàn)后面補(bǔ)充到：'退一萬(wàn)步講，即便被告人的行為構(gòu)成犯罪，那么也應(yīng)該對(duì)其進(jìn)行從輕、減輕處理'，以求兩道防線，雙重保險(xiǎn)。殊不知這不僅會(huì)讓法官質(zhì)疑你的業(yè)務(wù)素質(zhì)，而且會(huì)起反作用，讓法官懷疑你提出的'無(wú)罪意見(jiàn)'的真實(shí)性，因?yàn)?無(wú)罪'和'有罪（罪輕）'本身便是相互矛盾的，二者不可并存。案件的定性有且唯一：'罪'或者'非罪'，不可能出現(xiàn)同一個(gè)案件既是無(wú)罪又是罪輕的情況，律師如此辯護(hù)只能說(shuō)明對(duì)自己發(fā)表的'無(wú)罪'觀點(diǎn)沒(méi)有信心，且從內(nèi)心已經(jīng)認(rèn)定'無(wú)罪'的觀點(diǎn)并不會(huì)被采納，從而自身便已削弱了自己的辯護(hù)力度。

三、撰寫(xiě)法律文書(shū)需要注意的一些細(xì)節(jié)

（一）內(nèi)容方面

標(biāo)題要明確簡(jiǎn)短、含有結(jié)論，一定要為陳述句

一般受眾在看材料時(shí)，主要看文書(shū)標(biāo)題、開(kāi)頭、小標(biāo)題、結(jié)論等，如果受眾認(rèn)可小標(biāo)題的內(nèi)容時(shí)便不會(huì)詳細(xì)看具體闡述部分，只有覺(jué)得小標(biāo)題內(nèi)容不符合自己認(rèn)知時(shí)，才有可能細(xì)看其后的內(nèi)容。因此，小標(biāo)題一定要含有結(jié)論且為陳述句，否則，受眾看到全部小標(biāo)題都不含結(jié)論時(shí)，不僅會(huì)感覺(jué)不知所云，甚至?xí)](méi)有耐心細(xì)看。

比如，小標(biāo)題'被告人收受他人現(xiàn)金是發(fā)生在其離職之后，并不存在利用職務(wù)上的便利，索取或者非法收受他人財(cái)物的情形，不符合非國(guó)家工作人員受賄罪的客觀構(gòu)成要件'就遠(yuǎn)比'被告人的行為是否符合非國(guó)家工作人員受賄罪客觀構(gòu)成要件呢？答案是顯而易見(jiàn)的，因?yàn)楸桓嫒耸帐墁F(xiàn)金的時(shí)間和其后的處理方式都存在問(wèn)題'要明確、清楚。

（二）形式方面

1、文書(shū)中一定不要出現(xiàn)錯(cuò)別字

文書(shū)中出現(xiàn)錯(cuò)別字是大忌，一個(gè)專(zhuān)業(yè)、細(xì)致的律師絕對(duì)不允許自己犯如此低級(jí)的錯(cuò)誤。

2、文書(shū)中不要出現(xiàn)常識(shí)性的錯(cuò)誤

當(dāng)事人業(yè)務(wù)素質(zhì)一般不如律師，但是如果在文書(shū)中出現(xiàn)了常識(shí)性錯(cuò)誤而被當(dāng)事人挑出來(lái)時(shí)，則相當(dāng)有損律師在當(dāng)事人心中的地位。

3、根據(jù)不同文書(shū)選擇不同的語(yǔ)氣和語(yǔ)風(fēng)

比如律師在寫(xiě)給公檢法機(jī)關(guān)的法律意見(jiàn)書(shū)、辯護(hù)詞等時(shí)，則應(yīng)該使用法言法語(yǔ)，避免使用口頭語(yǔ)；文風(fēng)應(yīng)該端莊，不應(yīng)當(dāng)隨意；但是如果律師是以當(dāng)事人身份撰寫(xiě)反映材料或事實(shí)經(jīng)過(guò)時(shí)，則可以口語(yǔ)化、隨意化，律師要根據(jù)不同的文體、身份在不同的文風(fēng)中進(jìn)行切換。

四、結(jié)論

綜上所述，寫(xiě)好一篇刑事法律文書(shū)不僅需要作者深厚的文字功底、對(duì)案情的全面把握、對(duì)案件的定性思考、對(duì)法律的深入理解，更需要掌握一些寫(xiě)作方法和寫(xiě)作技巧。一篇好的刑事法律文書(shū)不僅可以準(zhǔn)確無(wú)誤地向他人傳遞律師的意見(jiàn)，而且很有可能在偵查階段起到'一舉定乾坤'的作用、在審查起訴階段起到'臨門(mén)一腳'的作用、在案件發(fā)展勢(shì)頭不利時(shí)起到'乾坤大挪移'的作用……因此年輕律師在平時(shí)辦案過(guò)程中一定要有意識(shí)的培養(yǎng)自己的寫(xiě)作能力，在重視提高自己'說(shuō)'的能力的同時(shí)，不忘培養(yǎng)'寫(xiě)'的能力，力爭(zhēng)每一篇刑事法律文書(shū)都不僅能做到'達(dá)'，即通順明白，而且能做到'雅'，即詞語(yǔ)得體，簡(jiǎn)明優(yōu)雅。