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司法考試刑法必背干貨100條(二十一)

 詩(shī)心竹夢(mèng) 2016-01-19


洗錢(qián)罪的考點(diǎn)

1、洗錢(qián)罪和掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪都是只打擊下游犯罪,如果與上游犯罪人具有事前或事中的共謀,則應(yīng)認(rèn)定為上游犯罪的共犯(其中,事中的共犯又稱(chēng)承繼的共犯)。

2、如果上游犯罪人實(shí)施洗錢(qián)和掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益行為的,則應(yīng)認(rèn)定為上游犯罪一罪,且屬事后不可罰。

3、洗錢(qián)罪的上游犯罪是 7 種,請(qǐng)注意:是 7 種犯罪而非 7 個(gè)犯罪,因此,黑社會(huì)性質(zhì)組織、恐怖活動(dòng)組織實(shí)施的任何犯罪,都是洗錢(qián)罪的上游犯罪,可參見(jiàn) 2011-2-12 之 A 項(xiàng)。

4、由于洗錢(qián)罪只打擊下游犯罪,因此,如果上游犯罪事實(shí)上可以確認(rèn),只是因?yàn)樯嫌畏缸锶怂劳霾荒茏肪啃淌仑?zé)任的,也不影響洗錢(qián)罪的認(rèn)定。

5、洗錢(qián)罪的核心行為方式是“洗”,即改變犯罪所得及其收益的來(lái)源和性質(zhì)的行為,否則不能認(rèn)定為本罪,可參見(jiàn) 2007-2-97。

6、挪用公款罪是否屬于洗錢(qián)罪的上游犯罪,需做具體分析:(1)所挪用的公款本身不是上游犯罪”所得“,因?yàn)榕灿霉钪皇菚簳r(shí)使用公款,不要求將公款據(jù)為己有;(2)因挪用公款行為所產(chǎn)生的收益,則是上游犯罪產(chǎn)生的收益,能夠成為洗錢(qián)罪的對(duì)象?;谕瑯拥睦碛?,因行賄所獲得的財(cái)產(chǎn),也能成為洗錢(qián)罪的對(duì)象。


破壞金融管理秩序罪(刑法分則第三章第四節(jié))的其他考點(diǎn)

1、非法吸收公眾存款罪:(1)本罪客觀方面表現(xiàn)為兩種情況:一是非法吸收公眾存款,二是變相吸收公眾存款,違反國(guó)家金融管理法律規(guī)定,向社會(huì)公眾(包括單位和個(gè)人)吸收資金的行為;(2)丙在自己的 35 名同學(xué)中高息攬儲(chǔ),吸收存款 100 萬(wàn)元,然后以更高的利息貸給他人。丙向其同學(xué)還本付息后,違法所得達(dá)到數(shù)額較大標(biāo)準(zhǔn)。本案中,丙的行為成立非法吸收公眾存款罪一罪,而非非法吸收公眾存款罪與高利轉(zhuǎn)貸罪的數(shù)罪并罰。理由在于:高利轉(zhuǎn)貸罪必須是套取“金融機(jī)構(gòu)的信貸資金”后高利轉(zhuǎn)貸他人

2、偽造、變?cè)旖鹑谄弊C罪:(1)這里的“偽造”包括兩種情況:一是有形偽造,即沒(méi)有金融票證制作權(quán)的人,假冒他人(包括虛無(wú)人)的名義,擅自制造外觀上足以使一般人誤認(rèn)為是真實(shí)票證的假金融票證。二是無(wú)形偽造,即有金融票證制作權(quán)的人,超越其制作權(quán)限,違背事實(shí)制造內(nèi)容虛假的金融票證,如銀行工作人員制作虛假的銀行存單交付他人;(2)這里的“變?cè)臁?,是指沒(méi)有權(quán)限的人擅自對(duì)真正的金融票證進(jìn)行各種形式的加工, 改變數(shù)額、日期或者其他內(nèi)容。

3、出售、購(gòu)買(mǎi)、運(yùn)輸假幣罪:(1)本罪的對(duì)象僅限于偽造的貨幣,不包括變?cè)斓呢泿?;?)將報(bào)紙等冒充假幣出賣(mài)給他人的,可能成立詐騙罪,而非出售假幣罪;(3)為了自己使用而在外地購(gòu)買(mǎi)假幣后,攜帶假幣乘坐公共交通工具返回居住地的,不構(gòu)成運(yùn)輸假幣罪(可能構(gòu)成持有假幣罪);(4)本罪為選擇性罪名,對(duì)于同一宗假幣而言,如果行為人購(gòu)買(mǎi)假幣后又出售、運(yùn)輸所購(gòu)買(mǎi)的假幣,直接以購(gòu)買(mǎi)、出售、運(yùn)輸假幣罪論處,無(wú)需數(shù)罪并罰。

4、高利轉(zhuǎn)貸罪:(1)高利轉(zhuǎn)貸他人,是指從金融機(jī)構(gòu)套取信貸資金后,再以更高的利率借貸給他人或者其他單位;(2)某事業(yè)單位負(fù)責(zé)人甲決定以單位名義將本單位資金 150 余萬(wàn)元貸給另一公司,所得高利息歸本單位所有。甲雖未牟取個(gè)人利益,但最終使本金無(wú)法收回。本案中,甲的行為既不能成立挪用公款罪,也不能成立挪用資金罪,也不能成立違法發(fā)放貸款罪 ,根不能成立高利轉(zhuǎn)貸罪,而是成立事業(yè)單位工作人員失職罪。

5、妨害信用卡管理罪:(1)本罪是信用卡詐騙罪的兜底性罪名。本罪的構(gòu)成要件之一"使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡",表明,即使是真實(shí)的信用卡,也可以成為信用卡詐騙罪的使用對(duì)象。其實(shí),"以虛假的身份證明騙領(lǐng)信用卡",本身就成立妨害信用卡管理罪。(2)單純地以虛假的身份證明騙領(lǐng)信用卡的, 成立妨害信用卡管理罪, 但事后又使用該信用卡的,則成立信用卡詐騙罪;(3)如果沒(méi)有證據(jù)證明其有具體使用行為,但非法持有、運(yùn)輸、出售、購(gòu)買(mǎi)偽造的信用卡以及騙領(lǐng)信用卡的,則應(yīng)成立妨害信用卡管理罪;(4)既妨害信用卡管理又信用卡詐騙的,成立后罪。

6、違法發(fā)放貸款罪:違反國(guó)家規(guī)定,向關(guān)系人發(fā)放貸款,數(shù)額巨大或者造成重大損失的,應(yīng)當(dāng)從重處罰。

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