問題31：人民法院是否可以依職權直接確認承包人享有建設工程優(yōu)先權？

【裁判規(guī)則】在承包人未請求確認其享有建設工程優(yōu)先權的，人民法院不得依職權直接確認承包人享有建設工程優(yōu)先權。

【適用指引】建設工程優(yōu)先權雖屬法定權利，不依當事人的約定而產生，但人民法院審理民事糾紛須貫徹“不訴不理”原則，故在承包人未主張其工程價款債權享有建設工程優(yōu)先權的情況下，依職權直接判決確認承包人享有建設工程優(yōu)先權，系超訴訟請求的判決，違反民事訴訟“不訴不理”原則，依法應予撤銷。

【延伸閱讀】王林清、楊心忠、柳適思、趙蕾著：《建設工程合同糾紛裁判思路》，法律出版社2014年12月版，第279頁。

問題32：人民法院在執(zhí)行程序中是否可以確認承包人享有建設工程優(yōu)先權？

【裁判規(guī)則】人民法院在執(zhí)行程序中不宜直接確認承包人享有建設工程優(yōu)先權，也不宜直接認定商品房頂購人的房屋期待權是否優(yōu)先于承包人的建設工程優(yōu)先權，而應由人民法院的審判機構通過訴訟程序予以確認。

【適用指引】雖然《工程價款優(yōu)先受償批復》第一條規(guī)定人民法院在辦理執(zhí)行案件中，應當認定承包人的建設工程優(yōu)先權優(yōu)先于抵押權和其他債權，但對于人民法院在執(zhí)行程序中是否可以以及如何確認承包人享有建設工程優(yōu)先權，該批復及《合同法》第二百八十六條均未作規(guī)定。最高人民法院法官著述認為，從法律性質上講，對承包人是否享有建設工程優(yōu)先權以及優(yōu)先受償權部分的具體金額的確定、商品房頂購人的房屋期待權是否優(yōu)先于承包人的建設工程優(yōu)先權的認定，均屬于實體方面的問題。根據審執(zhí)分立的原則，人民法院在執(zhí)行程序中一般不得對實體問題進行裁判，因此，上述問題應由人民法院的審判機構通過訴訟程序予以確認，而不宜在執(zhí)行程序中以裁定書形式認定。

【延伸閱讀】王林清、楊心忠、柳適思、趙蕾著：《建設工程合同糾紛裁判思路》，法律出版社2014年12月版，第279—281頁。

問題33：承包人的建設工程優(yōu)先權與稅務部門的稅款征收權發(fā)生沖突時，何者優(yōu)先？

【裁判規(guī)則】建設工程優(yōu)先權的法律效力高于稅款征收權的法律效力，稅收問題不應阻礙承包人實現建設工程優(yōu)先權。

【適用指引】根據《稅收征收管理法》第四十五條，司法拍賣收入的稅款征收權只具有優(yōu)先于一般債權的優(yōu)先性，而《工程價款優(yōu)先受償批復》第一條規(guī)定建設工程優(yōu)先權優(yōu)先于抵押權。據此，在承包人的建設工程優(yōu)先權與稅務部門的稅款征收權發(fā)生沖突時，前者應當具有比后者更優(yōu)先的效力。但是，《國家稅務總局關于進一步加強房地產稅收管理的通知》（以下簡稱《通知》）規(guī)定，辦理房地產過戶前必須先繳清所有應征稅款，否則無法辦理過戶?？梢姡诔邪说慕ㄔO工程優(yōu)先權與稅務部門的稅款征收權何者優(yōu)先問題上，《工程價款優(yōu)先受償批復》和《通知》的規(guī)定不同。對此，最高人民法院法官著述認為，建設工程優(yōu)先權的立法目的在于解決工程款拖欠問題，進而維護建筑工人的生存權益，稅款征收法律關系的效力當然應低于生存權的效力。同時，從法的效力等級上看，《通知》屬于部門規(guī)章，而建設工程優(yōu)先權是由《合同法》予以規(guī)定的，因此，建設工程優(yōu)先權的法律效力應當高于稅款征收權的法律效力。

【延伸閱讀】王林清、楊心忠、柳適思、趙蕾著：《建設工程合同糾紛裁判思路》，法律出版社2014年12月版，第282—284頁。

問題34：建設工程優(yōu)先權的6個月行使期限能否中止、中斷或延長？

【裁判規(guī)則】建設工程優(yōu)先權的行使期限屬于除斥期間，不適用訴訟時效有關中止、中斷或延長的規(guī)定。

【適用指引】《工程價款優(yōu)先受償批復》第四條規(guī)定：“建設工程承包人行使優(yōu)先權的期限為六個月，自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算?！睂τ诮ㄔO工程優(yōu)先權的行使期限屬于除斥期間抑或訴訟時效，該條并未明確。由于建設工程優(yōu)先權的性質屬于擔保物權，而擔保物權和其他優(yōu)先權期限的法律性質屬于除斥期間，故建設工程優(yōu)先權期限亦應屬于除斥期間，不能適用訴訟時效有關中止、中斷或延長的規(guī)定。

【延伸閱讀】江必新、何東寧等著：《最高人民法院指導性案例裁判規(guī)則理解與適用·房地產卷》，中國法制出版社2014年版，第278頁；王林清、楊心忠、柳適思、趙蕾著：《建設工程合同糾紛裁判思路》，法律出版社2014年12月版，第285頁。

問題35：當事人約定給付工程款的時間在竣工之日6個月后，承包人的建設工程優(yōu)先權是否已經喪失？

【裁判規(guī)則】當事人約定給付工程款的時間在竣工之日6個月后，承包人的建設工程優(yōu)先權并不因此喪失，其行使期限應為自工程款給付期限屆滿之日起6個月。

【適用指引】根據《合同法》第二百八十六條、《工程價款優(yōu)先受償批復》第四條的規(guī)定，建設工程優(yōu)先權的行使期限為6個月，自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算。但是如果雙方當事人約定給付工程款的時間在竣工之日6個月后，應當如何處理？實務中有兩種觀點。第一種觀點認為，應以當事人約定的付款時間為起算點；第二種觀點認為，過了6個月期限，承包人的建設工程優(yōu)先權已經喪失。最高人民法院法官著述認為，根據《合同法》第二百八十六條的規(guī)定，建設工程優(yōu)先權的效力起點應為發(fā)包人不按合同約定、逾期不支付工程款時。因此，如果當事人約定給付工程款的時間在竣工之日6個月后，應當尊重雙方的約定，從債務到期后再起算6個月期限，作為建設工程優(yōu)先權的行使期限。

【延伸閱讀】奚曉明、韓延斌、王林清著：《房地產糾紛裁判思路與規(guī)范指引（上）》，人民法院出版社2014年4月版，第402—403頁；王林清、楊心忠、柳適思、趙蕾著：《建設工程合同糾紛裁判思路》，法律出版社2014年12月版，第282—284頁。

問題36：已經竣工的建設工程承包人行使建設工程優(yōu)先權期限的起算點如何確定？

【裁判規(guī)則】已經竣工的建設工程，承包人行使建設工程優(yōu)先權的期限自該工程竣工驗收合格之日起計算；承包人已經提交竣工驗收報告而發(fā)包人拖延驗收的，自承包人提交驗收報告之日起計算。

【適用指引】根據《工程價款優(yōu)先受償批復》第四條規(guī)定，建設工程優(yōu)先權的6個月行使期限自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算。據此，竣工之日是正常竣工的建設工程承包人行使優(yōu)先權的一個起算點。何為竣工之日？按照《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條的規(guī)定，竣工之日包括三種：一是建設工程經竣工驗收合格的，指竣工驗收合格之日；二是承包人已經提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，指承包人提交驗收報告之日；三是建設工程未經竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，指轉移占有建設工程之日?！逗贤ā返诙侔耸鶙l強調的是發(fā)包人未按約定支付工程價款，承包人才可以行使工程價款優(yōu)先受償權。而只有工程實際竣工驗收合格并經工程決算，方能最終確定工程價款。因此，《工程價款優(yōu)先受償批復》第四條所規(guī)定的已完工程的竣工之日應當是指竣工驗收合格之日。當然，如果承包人已經提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，為避免承包人陷入不利境地，可依據上述《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條的規(guī)定，以承包人提交驗收報告之日作為其行使建設工程優(yōu)先權的起點。

【延伸閱讀】王林清、楊心忠、柳適思、趙蕾著：《建設工程合同糾紛裁判思路》，法律出版社2014年12月版，第285頁。

問題37：未竣工的建設工程承包人行使建設工程優(yōu)先權期限的起算點如何確定？

【裁判規(guī)則】未竣工的建設工程承包人行使建設工程優(yōu)先權期限的起算點，應依照《工程價款優(yōu)先受償批復》第四條的規(guī)定，并兼顧《合同法》第二百八十六條的立法宗旨和建筑行業(yè)的交易習慣，從有利于保護承包人的合法權益出發(fā)綜合確定。

【適用指引】《工程價款優(yōu)先受償批復》第四條規(guī)定：“建設工程承包人行使優(yōu)先權的期限為六個月，自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算?！睋?，對于承包人行使建設工程優(yōu)先權的起算時間，工程已經竣工的，按照竣工之日起算，未竣工的，按照合同約定的竣工之日起算。司法實踐中，兼顧《合同法》第二百八十六條的立法宗旨和建筑行業(yè)的交易習慣，從有利于保護承包人的合法權益出發(fā)，有必要對上述《工程價款優(yōu)先受償批復》第四條的規(guī)定在一定范圍內作擴大解釋。具體而言，確定未竣工的建設工程承包人行使建設工程優(yōu)先權期限的起算點，主要有以下四種情形：（1）建設工程合同約定了竣工日期，非因承包人原因，建設工程未能在約定期間內竣工的，承包人行使建設工程優(yōu)先權的期限，應自建設工程合同約定的竣工之日起計算；（2）建設工程合同約定了竣工日期，因發(fā)包人的原因導致建設工程合同解除或者終止履行，而合同解除或終止履行時已經超出合同約定的竣工日期的，承包人行使建設工程優(yōu)先權的期限，應自合同解除或終止履行之日起計算；（3）建設工程合同未約定竣工日期，但發(fā)包人與承包人另行約定了工程款給付期限的，承包人行使建設工程優(yōu)先權的期限，應自該給付期限屆滿之日起計算；（4）建設工程合同未約定竣工日期，因發(fā)包人的原因導致建設工程合同解除或者終止履行的，承包人行使建設工程優(yōu)先權的期限，應自合同解除或終止履行之日起計算。

【延伸閱讀】最高人民法院民事審判第一庭：《建設工程優(yōu)先受償權實現的條件》，載奚曉明主編、最高人民法院民事審判第一庭編：《民事審判前沿》第1輯，人民法院出版社2014年版，第127—129頁；景漢朝主編、最高人民法院立案一庭、立案二庭編：《立案工作指導》2013年第2輯（總第37輯），人民法院出版社2013年版，第213—216頁；奚曉明、韓延斌、王林清著：《房地產糾紛裁判思路與規(guī)范指引（上）》，人民法院出版社2014年4月版，第403—406頁；王林清、楊心忠、柳適思、趙蕾著：《建設工程合同糾紛裁判思路》，法律出版社2014年12月版，第285頁；典型案例：浙江省紹興市中級人民法院（2011）浙紹民終字第1288 號“浙江萬峰建設工程有限公司與黃山明珠投資信息有限公司建設工程施工合同糾紛案”，載王林清、楊心忠、柳適思、趙蕾著：《建設工程合同糾紛裁判思路》，法律出版社2014年12月版，第302—309頁；江必新、何東寧等著：《最高人民法院指導性案例裁判規(guī)則理解與適用·房地產卷》，中國法制出版社2014年版，第278頁。

問題38：“爛尾樓”工程的承包人行使建設工程優(yōu)先權期限的起算點如何確定？

【裁判規(guī)則】建設工程在合同約定的竣工日期之后仍在繼續(xù)施工，至訴訟時尚未全部施工完畢、沒有實際竣工日期的，可根據立法和司法解釋精神，認定當事人就工程款結算達成協(xié)議的時間或者建設工程合同協(xié)商終止的時間為行使建設工程優(yōu)先權期限的起算點。

【適用指引】建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日之所以被司法解釋規(guī)定為建設工程優(yōu)先權行使期限的起算點，是因為此時建設工程合同所約定的基本權利義務已經履行完畢，建設工程承包人由此獲得了基于自己義務的履行完畢而向發(fā)包人索要相應建設工程價款的資格。但是，在建設工程于合同約定的竣工日期之后仍在繼續(xù)施工，至訴訟時尚未全部施工完畢、沒有實際竣工日期的情況下，建設工程優(yōu)先權行使期限的起算點仍自合同約定的竣工之日起計算并不合理。若當事人雙方就工程款達成協(xié)議，明確工程款的結算方式和支付方式，建設工程合同終止履行，承包人此時有資格向發(fā)包人主張建設工程價款。基于此，在缺乏直接明確的法律依據的情況下，從立法和司法解釋的目的出發(fā)，確定以當事人就工程款結算達成協(xié)議的時間或者建設工程合同協(xié)商終止的時間作為建設工程優(yōu)先權行使期限的起算點，應該說是比較妥當的。

【延伸閱讀】江必新、何東寧等著：《最高人民法院指導性案例裁判規(guī)則理解與適用·房地產卷》，中國法制出版社2014年版，第278頁；典型案例：江蘇省高級人民法院（2011）蘇民再提字第0013 號“江蘇省南通華潤建設工程有限公司與南通基福服飾有限公司建設工程施工合同糾紛案”，載王林清、楊心忠、柳適思、趙蕾著：《建設工程合同糾紛裁判思路》，法律出版社2014年12月版，第309—311頁。

（本系列推文完）