史上最強大“買賣合同法律事務操作指引”今日出臺

蜀地漁人 2015-10-28

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2015年10月28日，遼律發(fā)[2015] 23號《律師辦理買賣合同法律事務操作指引》新鮮出爐啦！本指引由遼寧省律師協(xié)會民事法律專業(yè)委員會起草制定，以供我省律師辦理相關法律事務參考。小編將精華為大家梳理出來，具體如下：

非訴買賣合同法律事務方面

一、買賣合同當事人的資信調(diào)查

何為資信調(diào)查？

是指律師接受買賣合同當事人委托，對當事人一方、相對方或各方買賣合同簽訂、履行能力、履約風險等相關事宜，通過對當事人提供材料的審查及必要的調(diào)查，以律師專業(yè)角度，提供分析、判斷意見的非訴訟法律事務。

審查買賣合同中包括哪些內(nèi)容呢？

自然人當事人的身份、企業(yè)當事人的基本情況、標的物的基本狀況、自然人買受人支付貨款能力、企業(yè)買受人支付貨款能力、買賣合同自然人當事人的履約能力、企業(yè)當事人的履約能力、標的物交付風險、訴訟風險、當事人償債能力。

收尾工作

資信調(diào)查的工作過程及調(diào)查事實應制作律師工作底稿，并通報當事人，聽取當事人意見。待工作結束后，還應制作律師資信調(diào)查報告。

注意事項

無法取得的有關買賣合同當事人合同簽訂及履行的證據(jù)，應在報告中明示，并說明由此可能引起的影響。資信調(diào)查的結論是基于取得證據(jù)均為合法狀態(tài)下出具的，應在報告中明示出現(xiàn)特殊情況的除外情形。資信調(diào)查的結果僅限于考察當事人過去及現(xiàn)在資信狀況，不應確定未來發(fā)生的非正常狀況可能發(fā)生的風險。資信調(diào)查的內(nèi)容不屬于當事人確定交易的決定性因素，僅作為當事人決策參考使用。在資信調(diào)查過程中，對已經(jīng)知悉或接觸當事人的商業(yè)秘密、個人隱私及國家秘密應當保密。

二、買賣合同的起草

買賣合同起草前，可以制作接談筆錄，詳細記錄信息，為合同起草做充分的準備。

1、首先明確各方當事人的基本狀況及聯(lián)系方式，明確闡述合同簽訂的背景。

2、買賣合同主文應包括以下內(nèi)容：

合同定義、法律適用及法律沖突規(guī)范、標的物基本狀況、定金性質(zhì)及處理方式、價款、標的物運輸和交付方式及費用承擔、保險條款、標的物風險轉移和所有權保留、付款期限和方式、標的物瑕疵聲明和保證、質(zhì)量異議和通知方式、質(zhì)量保證期限、質(zhì)量問題的解決方式、維修責任、當事人其他權利和義務、保密條款、知識產(chǎn)權歸屬、合同效力的特別約定和喪失、合同解除的約定條件和解除權行使方式、不可抗力及后果、違約責任、通知和接收方式、爭議解決方式、文本和標準、合同附件和效力、其他。

三、其他涉及買賣合同的非訴訟法律事務

律師接受當事人委托，可以辦理買賣合同的修改、審查、合同簽訂及履行監(jiān)督和見證法律事務。

買賣合同糾紛法律事務方面

基礎事實審查

律師接待涉及買賣合同糾紛案件當事人，應聽取當事人對案件基礎事實的陳述，并就爭議發(fā)生的主要問題進行詢問，要求當事人提供相應證據(jù)材料。律師根據(jù)掌握當事人對買賣合同糾紛過程的事實陳述及委托目的，應就當事人提交的證據(jù)材料進行初步審查，并做相關法律服務處理。

當事人提交的證據(jù)雖然不全面，但是，當事人承諾能夠按照律師要求提交的并符合立案要求的，不影響律師訴訟工作的進行。律師認為當事人主張的訴訟請求或抗辯觀點難以成立或不符合法律規(guī)定，應建議當事人修正自己的主張。當事人堅持自己意見的，應向當事人交待訴訟可能產(chǎn)生的不利后果，并由當事人簽字確認相關的訴訟風險提示，但律師仍應從法律及法理層面積極維護當事人的合法權益。

證據(jù)審查

律師承辦買賣合同糾紛案件，在接待當事人、庭前準備、參加庭審、總結代理詞、發(fā)現(xiàn)新證據(jù)、上訴、申請再審期間均應依照證據(jù)規(guī)則對涉案證據(jù)進行審查。審查買賣合同的證據(jù)，應審查證據(jù)的原件，無法提供原件的，可以就有關部門蓋章并出具的復印件進行審查。應把握單個證據(jù)的真實性、合法性、關聯(lián)性以及證據(jù)整體的連續(xù)性。

審查在中華人民共和國境外形成的證據(jù)，應審查是否有中國使領館及相關機構的認證。

證據(jù)內(nèi)容涉及漢語以外的語言的，應提交依法成立的翻譯機構的漢語翻譯，提供收費證明，并附翻譯機構的營業(yè)執(zhí)照及翻譯資質(zhì)證明。外國人在中華人民共和國內(nèi)陸形成的證據(jù)，應提供該外國人提交證據(jù)時在境內(nèi)的證明。

訴訟請求的確定

律師根據(jù)案件情況，確定訴訟請求，應征得當事人的同意；當事人自行主張確定訴訟請求的，律師應根據(jù)案情，提出修正訴訟請求的意見；當事人堅持自己的主張或對律師意見予以否認的，應由對律師意見與當事人的自行主張簽字確認。

起訴和應訴

1、律師應根據(jù)當事人提交的證據(jù)材料，確定合同的相對人作為被告。

2、確定訴訟請求及當事人地位后，律師應起草民事起訴狀，并準備立案證據(jù)材料，協(xié)助當事人向人民法院或仲裁機構提起訴訟或仲裁。被告可以以提起反訴的方式對抗原告的訴訟請求，反訴具體運用參照本章第三節(jié)及相關內(nèi)容辦理。被告及原告的抗辯方式詳見《操作指引》第三章第四節(jié)。

3、律師在確立抗辯意見及方式后，可以整理答辯思路或提交答辯狀，也可以在庭審時口頭答辯或提交書面答辯意見。

4、律師代理買賣合同案件的最后，起訴、應訴均需要提交相關的立案證據(jù)材料及當事人委托書及律師事務所函有。