編者按：舉證證明責任素有民事訴訟的脊梁之稱。新出臺的民訴法司法解釋第九十條、第九十一條、第一百零八條共同搭建了民事案件舉證證明責任分配的基本框架，對實務將起到積極的指導性作用。作者以目前不當?shù)美讣e證證明責任的亂象規(guī)制為主題，分析了這些規(guī)定的重要實踐意義。

    在民事訴訟中，一類舉證證明責任分配的亂象常常會對案件的處理結(jié)果產(chǎn)生重大影響：原告以借貸合同法律關系起訴要求被告歸還借款，但因不能提交證據(jù)證明雙方之間已形成借貸合意，合同法律關系已成立且生效，故改變訴因轉(zhuǎn)而援引不當?shù)美贫?，以達到將舉證風險轉(zhuǎn)移給對方當事人的目的。于是出現(xiàn)針對同一項主張歸還款項的訴訟請求，在以借貸合同法律關系起訴時由原告承擔舉證證明責任，而變更為不當?shù)美V后，原告只需證明款項實際到位的事實，對于款項支付原因這一要件事實轉(zhuǎn)由被告承擔舉證證明責任，被告不能舉證證明的，則需承擔敗訴后果。

    通過不當?shù)美V訟規(guī)避借貸合同訴訟中的舉證風險，在以往的民事案件中，已成為原告常用的一項訴訟策略，并誘發(fā)部分訴訟欺詐行為。這一現(xiàn)象亦長期困惑司法實務界。

    對這一亂象的成因進行分析，其原因主要來源于兩個方面：一是關于不當?shù)美讣呐e證證明責任分配規(guī)則一直缺位；二是對“無合法根據(jù)”這一要件事實的性質(zhì)存在誤解。將這一要件事實的舉證證明責任分配給被告承擔的主要理由，是將“無合法根據(jù)”看作一個消極事實，而依據(jù)待證事實分類說，主張消極事實的人不負舉證責任，消極事實應由否認其存在的一方來證明。而事實上并非如此，尤其是在給付型不當?shù)美?，被告僅是給付行為的被動受領者，而原告是導致財產(chǎn)發(fā)生變動的控制者，從證據(jù)距離來看，應認定原告更有能力對財產(chǎn)轉(zhuǎn)移行為作出解釋，對“無合法根據(jù)”這一要件事實進行舉證。

    新出臺的民訴法司法解釋第九十條、第九十一條、第一百零八條共同搭建了民事案件舉證證明責任分配的基本框架，對不當?shù)美讣e證責任分配的亂象進行了有效規(guī)制。

    一、第九十一條：變更訴因不發(fā)生轉(zhuǎn)移舉證責任的后果

    民訴法司法解釋第九十一條確立舉證證明責任分配的兩項基本規(guī)則：第一，主張法律關系存在的當事人，應當對產(chǎn)生該法律關系的基本事實承擔舉證證明責任；第二，主張法律關系變更、消滅或者權利受到妨害的當事人，應當對該法律關系變更、消滅或者權利受到妨害的基本事實承擔舉證證明責任。該規(guī)定與《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》）第五條的主要區(qū)別在于，該舉證證明責任分配規(guī)則已擴展適用至一般領域，而不再局限于合同法律關系。由此可見，不當?shù)美畟嗫蛇m用該舉證證明責任分配規(guī)則，今后不論是借貸合同法律關系，還是不當?shù)美申P系，法律對于舉證責任的過程性及結(jié)果性分配已趨于一致。

    依據(jù)該條第一款的規(guī)定，原告對支持其訴訟請求的實體法規(guī)范構成要件承擔舉證證明責任。在合同法律關系中，應舉證證明合同基礎法律關系成立且有效的基本事實；在不當?shù)美畟姆申P系中，則應對不當?shù)美埱髾喟l(fā)生的基本事實構成要件承擔舉證證明責任。民法通則第九十二條是不當?shù)美颠€請求權的發(fā)生規(guī)范，依據(jù)該規(guī)定，原告對于成立不當?shù)美埱髾嗟乃膫€構成要件事實，即被告取得利益、造成原告損失、被告取得利益無合法根據(jù)、因果關系，均負有舉證責任。其中，構成待證難點的事實是“無合法根據(jù)”，即給付行為欠缺正當原因，常見情形如原告誤認債務所進行的非債清償，為客觀上不成立、未生效或無效合同支付價款等?；诮o付是有意識、主動實施的行為，因此原告作為使財產(chǎn)發(fā)生轉(zhuǎn)移變動的民事主體，應對給付原因或目的進行舉證，以同時證明自身給付原因的欠缺及對方取得利益的不當性。在預期目的不達及目的消滅類型的不當?shù)美申P系中，因被告取得利益時具有合法根據(jù)，但此后合法根據(jù)消失，故依據(jù)該條第二款的規(guī)定，原告還需就法律關系變更的基本事實進行舉證。

    在原告提供證據(jù)對基本事實進行舉證后，被告可行使抗辯權進行反駁或提供反證證明法律關系變更、消滅或者權利受到妨害的事實。在不當?shù)美讣?，被告可援用的抗辯事由包括：民事權利變更的事實，如原告的債權已轉(zhuǎn)讓他人；民事權利妨礙的事實，如原告并非付款人或存在真實基礎法律關系的當事人；民事權利阻卻的事實，如要求行使同時履行抗辯權，進行訴訟時效抗辯等；民事權利消滅的事實，如所得利益已不存在，被告已履行真實基礎法律關系項下的對等義務等。依據(jù)第九十一條第二款的規(guī)定，被告如提出前述抗辯主張，則同樣需承擔舉證證明責任，只有在反證達致內(nèi)心確證的證明程度時，被告才能免責。但退而言之，即使被告提出的反駁性抗辯未能成立，依據(jù)第一百零八條的規(guī)定，也僅是導致其事實主張不被法院采信。不被采信的法律后果包括兩種情況：一是原告提供的證據(jù)形成優(yōu)勢，法院依據(jù)高度蓋然性的證明標準認定原告主張的事實客觀存在，其訴請成立；二是被告的抗辯致原告訴請主張的事實陷入真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)。

    二、第一百零八條：要件事實真?zhèn)尾幻鲿r由主張請求權存在的一方承擔結(jié)果責任

    訴因變更案件中極易出現(xiàn)待證事實真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)。在由借貸合同訴訟變更為不當?shù)美V訟的情形下，原告由于欠缺借貸合意等基礎法律關系證據(jù)，因此在訴訟中為舉證便利起見，往往否認或故意隱瞞真實的基礎法律關系。試舉一例，原告變換企業(yè)借貸的訴請主張，轉(zhuǎn)而主張目的不達的給付型不當?shù)美涸娲蚩?000萬元給被告，變更訴因后稱款項用途是支付承兌匯票保證金，后因?qū)Ψ綗o法申請開票致預期目的不達。原告在訴訟中未能提供書面的開票約定，僅提供若干證人證言。被告則辯稱所收到的2000萬元，系原告向其歸還之前的借款，之前借款無書面合同，被告亦提供若干證人證言。從雙方舉證的情況來看，原告已舉證證明對方獲取利益致財產(chǎn)數(shù)額增加，己方因給付利益致財產(chǎn)數(shù)額減少，損益增減之間具有同一性即因果關系成立。但對于欠缺給付原因這一要件事實，原告的主張及被告的抗辯已形成對抗，被告的抗辯及反證已足以使原告的舉證無法達到高度蓋然性的證明程度，此時待證事實即陷入真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)。

    被告雖未證明自己的抗辯成立，但只要能夠動搖原告主張的要件事實，致其真?zhèn)坞y辨，亦可達到讓原告敗訴的訴訟目的。民訴法司法解釋第一百零八條是對民訴法第六十四條第一款確定的“誰主張、誰舉證”原則的細化，同時也對《規(guī)定》第七十三條進行了修訂。第一百零八條對舉證義務人的責任和當事人抗辯不利的后果分而述之：“一方當事人為反駁負有舉證證明責任的當事人所主張事實而提供的證據(jù)，人民法院經(jīng)審查并結(jié)合相關事實，認為待證事實真?zhèn)尾幻鞯模瑧斦J定該事實不存在”。此外，前述結(jié)論還可從民訴法司法解釋第九十條的措詞變化中得到印證。《規(guī)定》第二條的規(guī)定是：“當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。”而民訴法司法解釋第九十條弱化了《規(guī)定》前述條文中的“責任”二字，僅規(guī)定：“ 當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實，應當提供證據(jù)加以證明。”該條第二款進而強調(diào)，只有負有舉證證明責任的當事人，在未能提供證據(jù)或證據(jù)不足的情形下，才會承擔不利的后果。

    待證事實真?zhèn)尾幻鲿r，主張不當?shù)美埱髾喑闪⒄叱袚Y(jié)果責任。舉證證明責任分配規(guī)則的實踐意義只有在要件事實真?zhèn)尾幻鲿r才能得以顯現(xiàn)。換言之，因被告抗辯致要件事實真?zhèn)尾幻鲿r，原告必須進一步舉證，才有可能擺脫敗訴的風險。我國的證明責任采“雙重含義說”，既包括提供證據(jù)的行為責任，也包括說服裁判者的實質(zhì)責任或結(jié)果責任。依照第一百零八條的規(guī)定，法院在作出判決之前，當程序上許可的證明手段已經(jīng)窮盡而待證事實仍處于真?zhèn)尾幻鳡顟B(tài)時，法院必須分配舉證責任，判令負有舉證義務的一方承擔敗訴后果。不當?shù)美粚儆谶m用舉證責任倒置的情形，因此如原告未能就請求權成立的要件事實完成舉證義務，則需承擔相應的結(jié)果責任。由此可見，今后即使原告變更訴因，只要其對不當?shù)美申P系基本事實的舉證證明尚未達到高度蓋然性的證明標準，則仍不能避免敗訴的后果。

    （作者單位：江蘇省高級人民法院）