跨國(guó)公司全球避稅安排機(jī)制研究

——基于OECD“稅基侵蝕與利潤(rùn)轉(zhuǎn)移”報(bào)告的分析

趙國(guó)慶 國(guó)家稅務(wù)總局稅務(wù)干部學(xué)院

該文作為《國(guó)際稅務(wù)》雜志2014年第3期封面推薦文章發(fā)表

部分跨國(guó)公司通過(guò)激進(jìn)的稅收安排將收入轉(zhuǎn)移到低稅負(fù)國(guó)家（地區(qū)）的行為已經(jīng)引起了國(guó)際社會(huì)的廣泛關(guān)注，“跨國(guó)公司實(shí)施利潤(rùn)轉(zhuǎn)移的行為對(duì)各國(guó)政府的稅基形成了侵蝕”的觀點(diǎn)已經(jīng)基本被人們所認(rèn)同。因此，在對(duì)跨國(guó)公司全球經(jīng)營(yíng)產(chǎn)業(yè)鏈進(jìn)行分析的基礎(chǔ)上，研究跨國(guó)公司全球避稅安排背后的稅制機(jī)理，對(duì)于我們更好地理解跨國(guó)公司的避稅行為、有針對(duì)性的采取反避稅措施、完善國(guó)內(nèi)的反避稅制度、更好地開(kāi)展反避稅的國(guó)際協(xié)調(diào)等，都具有重要意義。

根據(jù)OECD“稅基侵蝕與利潤(rùn)轉(zhuǎn)移”報(bào)告，目前跨國(guó)公司實(shí)施的各種避稅安排歸納起來(lái)主要包含以下四方面的要素：1.最小化境外實(shí)際經(jīng)營(yíng)地或所得來(lái)源國(guó)的稅收負(fù)擔(dān)（往往是通過(guò)設(shè)計(jì)各種交易結(jié)構(gòu)來(lái)轉(zhuǎn)移總收入或加大成本費(fèi)用的扣除來(lái)實(shí)現(xiàn)）；2.所得來(lái)源國(guó)不征收預(yù)提所得稅或預(yù)提所得稅稅率較低；3.通過(guò)集團(tuán)間的交易安排，將大筆非常規(guī)利潤(rùn)轉(zhuǎn)移到設(shè)在零稅率或低稅率國(guó)家（地區(qū)）的公司（這種安排往往是通過(guò)避稅地或混合投資工具的不對(duì)稱征稅機(jī)制來(lái)實(shí)現(xiàn)）；4.母公司最終取得的來(lái)源于低稅率國(guó)家（地區(qū)）的利潤(rùn)不需要立即補(bǔ)稅。

在對(duì)“稅基侵蝕和利潤(rùn)轉(zhuǎn)移”的分析中，就需要關(guān)注如上四個(gè)避稅要素間的相關(guān)關(guān)系以及跨國(guó)公司稅收籌劃戰(zhàn)略的總體驅(qū)動(dòng)要素。根據(jù)這四個(gè)避稅要素，OECD報(bào)告將跨國(guó)公司各種避稅安排總結(jié)為三種類型：一是運(yùn)用雙重構(gòu)架的電子商務(wù)模式以及通過(guò)成本分?jǐn)倕f(xié)議進(jìn)行無(wú)形資產(chǎn)轉(zhuǎn)移；二是在成本分?jǐn)倕f(xié)議下，轉(zhuǎn)移制造活動(dòng)并同時(shí)轉(zhuǎn)移為支持制造活動(dòng)相關(guān)的無(wú)形資產(chǎn)；三是運(yùn)用中間持股公司和債務(wù)下移的方式實(shí)施杠桿收購(gòu)。

OECD將跨國(guó)公司的各種避稅安排總結(jié)為這三種類型的原因是：這三種類型基本涵蓋了目前跨國(guó)公司各種避稅安排的主要特征，同時(shí)，跨國(guó)公司實(shí)施的如上三種避稅安排在目前各國(guó)的稅制下都是完全合法的。但是，正是這些看上去完全合法、但不盡合理的稅收安排導(dǎo)致了各國(guó)政府的稅收流失。這給稅收政策制定者提供了一個(gè)獨(dú)特的分析視角，使大家能夠關(guān)注到現(xiàn)行稅制中的相關(guān)缺陷，并意識(shí)到在反避稅的行動(dòng)中各國(guó)開(kāi)展協(xié)調(diào)和合作的重要性。

A公司是一家在A國(guó)注冊(cè)成立的公司。該公司原先在A國(guó)開(kāi)展研發(fā)活動(dòng)開(kāi)發(fā)相關(guān)的技術(shù)和無(wú)形資產(chǎn)來(lái)支持其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。A公司是其全球跨國(guó)經(jīng)營(yíng)集團(tuán)的母公司。在集團(tuán)的稅收安排框架下，A公司擁有的專利或非專利權(quán)通過(guò)成本分?jǐn)倕f(xié)議來(lái)許可或轉(zhuǎn)讓給C公司使用。C公司是一家在B國(guó)成立（或注冊(cè)）的承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的公司，但其實(shí)際管理機(jī)構(gòu)在C國(guó)。因此，C公司雖然在B國(guó)注冊(cè)，但卻是C國(guó)的稅收居民。C公司為取得后期對(duì)A公司現(xiàn)有無(wú)形資產(chǎn)進(jìn)一步開(kāi)發(fā)后形成的新無(wú)形資產(chǎn)的使用權(quán)，會(huì)根據(jù)成本分?jǐn)倕f(xié)議向A公司進(jìn)行一筆“加入支付”，支付的金額根據(jù)A公司現(xiàn)有無(wú)形資產(chǎn)的價(jià)值來(lái)確定。A公司取得的“加入支付”需要全部在A國(guó)申報(bào)繳納所得稅[1][1]。后期，針對(duì)A公司無(wú)形資產(chǎn)的進(jìn)一步研發(fā)而產(chǎn)生的費(fèi)用，將根據(jù)成本分?jǐn)倕f(xié)議，按照參與方的預(yù)期收益在各參與方之間進(jìn)行分?jǐn)偂?/span>

C公司進(jìn)一步將其專利權(quán)許可給D公司使用，并從D公司取得特許權(quán)使用費(fèi)。D公司在D國(guó)注冊(cè)成立，實(shí)際管理機(jī)構(gòu)也在D國(guó)。同時(shí)，D公司又進(jìn)一步將其取得的專利使用權(quán)又許可給B公司使用。B公司在B國(guó)注冊(cè)成立，實(shí)際管理機(jī)構(gòu)也在B國(guó)。B公司雇傭幾千名員工并實(shí)際在B國(guó)開(kāi)展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)。B國(guó)需要對(duì)B公司的經(jīng)營(yíng)所得征收公司所得稅。然而，B公司的利潤(rùn)很低，只相當(dāng)于B公司銷售收入的1%。這是因?yàn)?，B公司支付給D公司的特許權(quán)使用費(fèi)在計(jì)算B公司應(yīng)納稅所得額時(shí)被全額扣除了。同時(shí)，B公司支付給D公司的特許權(quán)使用費(fèi)也沒(méi)有在B國(guó)繳納預(yù)提所得稅。一般情況下，B國(guó)政府對(duì)于支付給類似C國(guó)稅收居民的特許權(quán)使用費(fèi)是需要征收預(yù)提所得稅的。但是，根據(jù)歐盟的“利息和特許權(quán)使用費(fèi)指引”，如果取得特許權(quán)使用費(fèi)的公司屬于另一歐盟成員國(guó)的稅收居民，這筆特許權(quán)使用費(fèi)的支付可以豁免在B國(guó)繳納預(yù)提所得稅。

D公司所在的D國(guó)對(duì)D公司的所得也要征收企業(yè)所得稅。但是，由于D公司需要向C公司支付特許權(quán)使用費(fèi)，D公司在享受特許權(quán)使用費(fèi)扣除后，留在D國(guó)征稅的應(yīng)納稅所得就降低了。此時(shí)，D國(guó)能夠征收的所得稅實(shí)際上只是D公司取得的來(lái)源于B公司的特許權(quán)使用費(fèi)減去其支付給C公司的特許權(quán)使用費(fèi)后的差額。但是，和B公司不同，D公司往往并無(wú)任何經(jīng)營(yíng)職能，也無(wú)任何資產(chǎn)。在整個(gè)特許權(quán)使用費(fèi)的流轉(zhuǎn)中，D公司幾乎不承擔(dān)任何風(fēng)險(xiǎn)。基于功能和風(fēng)險(xiǎn)分析并根據(jù)獨(dú)立交易原則，應(yīng)該僅有很少的利潤(rùn)被分配在D公司所在國(guó)征稅。同時(shí)，根據(jù)D國(guó)稅法的規(guī)定，D國(guó)不對(duì)特許權(quán)使用費(fèi)征收預(yù)提所得稅。因此，D公司向C公司支付的特許權(quán)使用費(fèi)也不需要在D國(guó)納稅。

C公司實(shí)際管理機(jī)構(gòu)在C國(guó)，但C國(guó)不征收公司所得稅。同時(shí)，B國(guó)也不會(huì)對(duì)C公司征收公司所得稅，因?yàn)镃公司在B國(guó)無(wú)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和管理機(jī)構(gòu),C公司所得全部來(lái)源于B國(guó)之外。因此，C公司取得的特許權(quán)使用費(fèi)收入，既不需要在D國(guó)納稅，也不需要在C國(guó)或B國(guó)納稅。

在某些情況下，A公司所在的A國(guó)“受控外國(guó)公司”（CFC）條款會(huì)將D公司或C公司取得的特許權(quán)使用費(fèi)作為消極所得，從而要求A公司將其海外公司獲取的收入無(wú)論是否匯回國(guó)內(nèi)都需要按規(guī)定補(bǔ)繳所得稅。但是，A公司可能會(huì)利用A國(guó)稅制中關(guān)于納稅人身份選擇的“打鉤規(guī)則”[1][2]將D公司和B公司作為忽略實(shí)體（Disregarded entity）[1][3]。D公司和B公司被“忽略”的后果是，在A國(guó)的所得稅制度下，他們就相當(dāng)于C公司的一個(gè)部門，和C公司作為一個(gè)所得稅納稅主體，匯總繳納所得稅。因此，在忽略實(shí)體規(guī)則下，D公司和B公司之間的特許權(quán)使用費(fèi)支付將不復(fù)存在。從而，在CFC規(guī)則下，C公司被視為直接從事積極經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的海外實(shí)體，從而獲得了CFC規(guī)則的豁免。

A公司是一家在A國(guó)成立的上市公司，同時(shí)也是該跨國(guó)公司全球經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的母公司。作為集團(tuán)內(nèi)的母公司，A公司在研究、開(kāi)發(fā)和產(chǎn)品設(shè)計(jì)上投入了大量的人力和物力。原先，A公司擁有其在研發(fā)過(guò)程中形成的所有無(wú)形資產(chǎn)的所有權(quán)，同時(shí)也承擔(dān)了其生產(chǎn)的產(chǎn)品在制造和全球銷售環(huán)節(jié)相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)。后來(lái)，A公司在B國(guó)投資成立一家全資子公司B，并將無(wú)形資產(chǎn)授予B公司，從而將產(chǎn)品的制造和銷售職能轉(zhuǎn)移出A國(guó)。A公司只保留與其在A國(guó)制造和銷售產(chǎn)品相關(guān)的無(wú)形資產(chǎn)權(quán)利，同時(shí)繼續(xù)在A國(guó)開(kāi)展為整個(gè)集團(tuán)服務(wù)的研究和開(kāi)發(fā)活動(dòng)。

B公司又在海外注冊(cè)成立了兩家全資子公司C公司和D公司。C公司在C國(guó)注冊(cè)，主要負(fù)責(zé)A國(guó)以外的產(chǎn)品制造和銷售；D公司在D國(guó)注冊(cè)，是一家合約制造商，其主要職能是按照C公司的工藝和質(zhì)量要求生產(chǎn)產(chǎn)品。

雖然C公司和D公司根據(jù)C國(guó)和D國(guó)的法律都是作為其國(guó)家的稅收居民，但是根據(jù)A國(guó)的“打鉤規(guī)則”，他們可以被視為忽略實(shí)體。這樣的稅收安排是具有非常重要的含義的。因此，忽略實(shí)體內(nèi)部的交易，比如C公司、D公司向B公司的股息和特許權(quán)使用費(fèi)的支付，在A國(guó)稅制下都被忽略了。同時(shí)，在“打鉤規(guī)則”下，由于B公司、C公司、D公司被看作一個(gè)整體，B公司將被視為從事積極經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的公司，從而能獲得“CFC規(guī)則”的豁免。

一般情況下，A公司將無(wú)形資產(chǎn)許可給B公司使用取得的收入需要在A國(guó)繳納所得稅，但也并非總是如此。因此，這樣的無(wú)形資產(chǎn)使用權(quán)的轉(zhuǎn)移可以在成本分?jǐn)倕f(xié)議下適當(dāng)安排。在成本分?jǐn)倕f(xié)議下，B公司由于要使用A公司現(xiàn)有的無(wú)形資產(chǎn)，需要向A公司進(jìn)行一筆“加入支付”。同時(shí)，B公司還要按預(yù)期收益的比例來(lái)分?jǐn)傇擁?xiàng)無(wú)形資產(chǎn)未來(lái)進(jìn)一步研發(fā)所產(chǎn)生的費(fèi)用。舉個(gè)例子，假設(shè)B公司參與到針對(duì)該項(xiàng)無(wú)形資產(chǎn)研發(fā)的成本分?jǐn)傊?，預(yù)期能從后期使用該項(xiàng)無(wú)形資產(chǎn)取得的收益占該無(wú)形資產(chǎn)實(shí)現(xiàn)總收益的比例為45%，則B公司也就應(yīng)該分?jǐn)傇擁?xiàng)無(wú)形資產(chǎn)研發(fā)成本的45%。雖然A公司從事研發(fā)的一部分支出由B公司承擔(dān)了，這部分支出不能在A公司所得稅前扣除，但這不應(yīng)影響A公司享受研發(fā)支出的所得稅抵免的稅收優(yōu)惠。即A公司仍然可以按照其實(shí)際發(fā)生的全部研發(fā)支出在A國(guó)享受稅額抵免（包括由B公司承擔(dān)的部分[1][1]）。

通過(guò)成本分?jǐn)倕f(xié)議和“加入支付”，B公司在整個(gè)集團(tuán)內(nèi)部取得了在A國(guó)以外使用該無(wú)形資產(chǎn)的權(quán)利。B公司進(jìn)一步將無(wú)形資產(chǎn)許可給C公司使用。C公司按照合同承擔(dān)集團(tuán)在A國(guó)以外產(chǎn)品的制造和銷售職能，并承擔(dān)其對(duì)應(yīng)的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。D公司僅僅是一家合約制造商。根據(jù)制造合約的規(guī)定，D公司制造產(chǎn)品只會(huì)取得其發(fā)生的直接和間接成本之和加成5%的利潤(rùn)。C公司和D公司之間的制造合約特別會(huì)申明由C公司承擔(dān)產(chǎn)品制造的主要風(fēng)險(xiǎn)。

D公司制造的產(chǎn)品先按照制造合約銷售給C公司以后，再由C公司通過(guò)設(shè)在全球各地的銷售機(jī)構(gòu)或網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行銷售。同時(shí)，C公司和全球各地之間的銷售合約會(huì)顯示由C公司承擔(dān)與市場(chǎng)營(yíng)銷和產(chǎn)品銷售相關(guān)的主要風(fēng)險(xiǎn)。這樣，C公司會(huì)將產(chǎn)品以很高的價(jià)格賣給全球各地的銷售機(jī)構(gòu)，并按照銷售機(jī)構(gòu)實(shí)際承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)（有限風(fēng)險(xiǎn)）保留其享有少額的利潤(rùn)在其所在國(guó)納稅。這樣，整個(gè)集團(tuán)在A國(guó)以外銷售產(chǎn)品獲取的全部收入在扣除向D公司支付的合約制造費(fèi)用、向全球各銷售機(jī)構(gòu)支付的有限銷售費(fèi)用、向B公司支付的特許權(quán)使用費(fèi)外，剩下的所得全部在C公司所在的C國(guó)繳納所得稅。

C公司向B公司支付的特許權(quán)使用費(fèi)可以在C公司計(jì)算所得稅時(shí)稅前扣除。同時(shí)，C國(guó)一般不會(huì)對(duì)特許權(quán)使用費(fèi)征收預(yù)提所得稅，而B(niǎo)國(guó)往往是避稅地，也不征收所得稅。這樣，B公司取得的這筆特許權(quán)使用費(fèi)收入既不用在C國(guó)繳納預(yù)提所得稅，也無(wú)需在B國(guó)繳納所得稅，出現(xiàn)了雙重不征稅的情況。同時(shí)，和模式一中分析的情況類似，A國(guó)的A公司可以利用A國(guó)稅制中針對(duì)納稅人身份的“打鉤規(guī)則”，將B、C、D公司作為一個(gè)匯總納稅的主體，從而規(guī)避“CFC規(guī)則”的適用。

一家跨國(guó)公司的全球總部在P國(guó)，其在全球各地都有經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)。假設(shè)該跨國(guó)公司計(jì)劃收購(gòu)一家位于T國(guó)的工廠,收購(gòu)總價(jià)款為10億歐元，其中60%的收購(gòu)資金來(lái)源于外部銀行的債務(wù)融資,剩余的40%來(lái)源于整個(gè)集團(tuán)積累的稅后未分配利潤(rùn)。

為了實(shí)現(xiàn)這一收購(gòu)，該跨國(guó)公司在L國(guó)先設(shè)立了一家L控股公司，同時(shí)，位于P國(guó)的跨國(guó)公司總部通過(guò)集團(tuán)內(nèi)部貸款的形式給予L控股公司4億歐元的貸款。L控股公司然后在T國(guó)設(shè)立T控股公司。在T控股公司的10億歐元的融資安排中，4億歐元是由L控股公司通過(guò)混合金融工具的形式提供的，6億歐元?jiǎng)t直接來(lái)自于外部銀行貸款。下一步，T控股公司通過(guò)股權(quán)收購(gòu)的方式取得位于T國(guó)的目標(biāo)公司的控股權(quán)以實(shí)現(xiàn)對(duì)目標(biāo)公司的收購(gòu)。同時(shí)，T控股公司會(huì)根據(jù)T國(guó)稅制，將目標(biāo)公司和其自身作為一個(gè)納稅主體，在所得稅上實(shí)行匯總納稅。

這樣的交易安排能夠使跨國(guó)公司集團(tuán)取得一系列的稅收優(yōu)惠待遇。由于使用了債務(wù)下移的方法，跨國(guó)公司集團(tuán)在收購(gòu)計(jì)劃中向外部銀行融資所需支付的利息費(fèi)用被下移到了T控股公司扣除。由于T控股公司在T國(guó)可以將目標(biāo)公司和其合并作為一個(gè)納稅主體匯總繳納所得稅。因此，跨國(guó)公司這筆收購(gòu)所支付的外部融資利息費(fèi)用實(shí)際上在被收購(gòu)企業(yè)（目標(biāo)公司）的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)收入中被扣除了。

同時(shí)，L控股公司是通過(guò)混合金融工具給T控股公司提供融資安排（例如，這種混合金融工具可以是可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股）。這樣的混合金融工具在T國(guó)被視為負(fù)債工具進(jìn)行稅務(wù)處理，但是在L國(guó)可能被視為權(quán)益工具進(jìn)行稅務(wù)處理。這樣，由于各國(guó)稅制結(jié)構(gòu)的差異，T控股公司向L控股公司支付的優(yōu)先股股利，在T國(guó)就被作為利息支出，又進(jìn)一步在目標(biāo)公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)收入中被扣除了。由于L國(guó)將L控股公司取得的這筆支付作為股息處理，根據(jù)L國(guó)國(guó)內(nèi)的法律，股息支付可以享受免稅的待遇。

進(jìn)一步看，L控股公司取得的來(lái)自T控股公司的股息收入免稅。但同時(shí)，其向位于P國(guó)跨國(guó)集團(tuán)總部支付的4億歐元的集團(tuán)間貸款利息又可以作為利息費(fèi)用在其所得稅前扣除，這進(jìn)一步降低了其在L國(guó)的所得稅稅收負(fù)擔(dān)。

在這樣的安排下，跨國(guó)公司集團(tuán)可以申請(qǐng)享受T國(guó)和L國(guó)簽訂的雙邊稅收協(xié)定的待遇，從而降低或消除T控股公司向L控股公司支付款項(xiàng)時(shí)所需要繳納的預(yù)提所得稅。同時(shí)，在這樣的投資構(gòu)架下，T控股公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓可能是免稅的。因?yàn)?，根?jù)T國(guó)和L國(guó)的稅收協(xié)定，T國(guó)可能不享有對(duì)L控股公司轉(zhuǎn)讓T控股公司股權(quán)取得收入的征稅權(quán)。同時(shí)，L國(guó)根據(jù)國(guó)內(nèi)稅法是不征收資本利得稅的。這樣，雙重不征稅的情況又產(chǎn)生了。

通過(guò)上面的分析，我們可以發(fā)現(xiàn)，跨國(guó)公司能夠在現(xiàn)有各國(guó)法律框架下成功進(jìn)行“稅基侵蝕和利潤(rùn)轉(zhuǎn)移”的原因是比較復(fù)雜的。這既有避稅地存在的原因，也與各國(guó)反避稅制度方面的不完善密不可分。比如，反避稅制度中的安全港規(guī)則、成本分?jǐn)倕f(xié)議等條款都被跨國(guó)公司不合理利用成為了避稅工具。同時(shí)，各國(guó)稅收制度上的差異（比如對(duì)于混合金融工具在債、股性質(zhì)界定上的差異）、雙邊稅收協(xié)定導(dǎo)致的雙重不征稅的后果等，也是造成“稅基侵蝕和利潤(rùn)轉(zhuǎn)移”的重要原因。目前還不存在一個(gè)非常好的方法可以有效應(yīng)對(duì)“稅基侵蝕和利潤(rùn)轉(zhuǎn)移”的問(wèn)題。但是，從OECD“稅基侵蝕與利潤(rùn)轉(zhuǎn)移”的行動(dòng)方案中可以看到，OECD將會(huì)致力于為各國(guó)政府提升自身稅制的有效性和公平性提供支持，同時(shí)，也要為企業(yè)界提供一個(gè)確定和可預(yù)測(cè)的商業(yè)環(huán)境。OECD將會(huì)推動(dòng)世界各國(guó)通過(guò)對(duì)話和合作的方式來(lái)應(yīng)對(duì)這一稅收問(wèn)題。這里，對(duì)話和合作的領(lǐng)域包括稅制透明度、稅收協(xié)定、轉(zhuǎn)讓定價(jià)、激進(jìn)的稅收籌劃、有害稅收實(shí)踐、稅收政策統(tǒng)計(jì)和效應(yīng)分析、稅收征管、稅收和發(fā)展。

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