依照、按照與依據(jù)、根據(jù)的辨析  

 蔣賢錚 

 （2012年2月6日）  

在法律文書寫作中，適用某一部法律法規(guī)，用什么介詞修飾，法官各顯神通。如解決不動產(chǎn)登記效力問題時，涉及《中華人民共和國物權(quán)法》第九條“不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。依法屬于國家所有的自然資源，所有權(quán)可以不登記”之規(guī)定的適用，所見到的判決既有使用依照、按照，也有使用根據(jù)、依據(jù)。這種情形下，一般不使用參照，只有在適用規(guī)章、規(guī)范性文件時才使用，但最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第六十二條“人民法院審理行政案件，可以在裁判文書中引用合法有效的規(guī)章及其他規(guī)范性文件?！钡囊?guī)定，回避了參照的使用，創(chuàng)設(shè)了模糊的引用。在依照、按照、根據(jù)、依據(jù)四個詞語中，按照詞義的相近性，可以分為依照、按照與根據(jù)、依據(jù)兩組。

據(jù)《現(xiàn)代漢語詞典》的解釋，首先，依照與按照有異同。其中，依照是指表示遵循某種標(biāo)準(zhǔn)行事或用以引出行為的依據(jù)，多見于書面語。按照就是依照、根據(jù)的意思，按照與依照可以互用，但按照多用于口頭語，而且其后面的搭配詞一般是“...的要求”，如按照領(lǐng)導(dǎo)說的要求；按照客觀規(guī)律發(fā)展的要求。而依照后面的搭配詞一般是“...的規(guī)定”，如依照《婚姻法》的規(guī)定。

其次，根據(jù)與依據(jù)也有異同。根據(jù)是指把某種事物作為結(jié)論的前提或語言行動的基礎(chǔ)，或作為根據(jù)的事物。而依據(jù)是指把某種事物作為依托或根據(jù)，或作為根據(jù)或依托的事物。根據(jù)和依據(jù)都是對某種事物作出結(jié)論的前提或語言行動的基礎(chǔ)、出處、來源，都可以作為名詞使用，有相通之處，容易通用，但兩者之間也有區(qū)別。依據(jù)是語言行動的前提，后面一般跟隨法律條款，如依據(jù)交通管制的規(guī)定，周一到周三可以開私家車。根據(jù)只是語言行動的參考而已，使用起來隨便得多，根據(jù)既可以是事、物，也可以是話語，如根據(jù)氣象臺的預(yù)報，明天要下雨。依據(jù)比根據(jù)更正規(guī)、準(zhǔn)確。

綜上，筆者理解為，依照與依據(jù)相近，而按照與根據(jù)相近。依照比依據(jù)正規(guī)；按照比根據(jù)正規(guī)。

適用法律法規(guī)時使用哪個介詞修飾，既要考慮案件的事實，又要解讀法律法規(guī)的內(nèi)容，同時考慮案件事實與法律法規(guī)的結(jié)合程度。比如，當(dāng)事人惡意串通，為損害他人利益而簽訂的買賣合同，判定合同是否有效，《合同法》第五十二條第（二）項對此有明確、具體的規(guī)定，法律條文與案件事實達(dá)到無縫銜接的程度，可直接作為法律依據(jù)，在引用該法條時，使用依照比起按照、根據(jù)、依據(jù)等詞語來說，更加準(zhǔn)確。而有的案件中的具體問題，法律法規(guī)雖有規(guī)定但不完善，或適用該規(guī)定對該問題作出認(rèn)定時，仍會有不同的甚至相反的理解，法律條文與案件事實的結(jié)合程度屬有縫銜接，在引用此類法條時，使用根據(jù)比依據(jù)更合適，如果使用依據(jù)又比依照更準(zhǔn)確。

（作者單位：南寧市中級人民法院）