《行政強制法》實施有關(guān)問題探析             

                          朱飛  彭衛(wèi)忠

2012年1月1日起，歷時十二年、經(jīng)歷五次審議的《行政強制法》開始施行。這是繼《行政處罰法》、《行政許可法》之后又一部規(guī)范行政行為的重要法律，該法所規(guī)范的行政強制的設(shè)立和實施，所確定的行政強制的原則和制度，對促進行政機關(guān)依法行政，實施有效監(jiān)管的作用和影響程度更為直接。這部法律的頒布實施標(biāo)志著我國對行政權(quán)力的規(guī)范、公民權(quán)利的保障構(gòu)筑了更為完整的法律體系，意義重大，必將在我國的政治經(jīng)濟和社會活動中發(fā)揮重要的作用。工商行政管理機關(guān)作為國家主管市場監(jiān)管和行政執(zhí)法的重要職能部門，承擔(dān)著維護經(jīng)濟秩序，營造公平競爭環(huán)境的重要職責(zé)。行政強制是工商機關(guān)履職過程中非常重要且廣泛使用的手段，執(zhí)法實踐中必須準確把握。為規(guī)范執(zhí)法辦案中的行政強制行為，浙江省局法規(guī)處積極采取措施貫徹國家工商總局及省人大常委會有關(guān)文件要求，針對《行政強制法》實施以來所面臨的一些疑難問題，組織了浙江省局姜路穎、杭州市局魏均新、寧波市局徐新橋、邱國紅、金華市局錢偉、海寧市局沈志峰等同志進行研討，初步達成了共識及明確了下一步貫徹落實《行政強制法》的方向。

一、《行政強制法》實施以來基本情況

《行政強制法》公布以來，總局頒布了《國家工商行政管理總局關(guān)于按照<中華人民共和國行政強制法>修改有關(guān)規(guī)章的決定》（國家工商總局令第58號），對《廣告管理條例施行細則》、《企業(yè)法人登記管理條例施行細則》等規(guī)章進行了修改。

浙江省人大常委會根據(jù)《行政強制法》的規(guī)定，對《浙江省反不正當(dāng)競爭條例》等地方法規(guī)中有關(guān)實施行政強制措施的規(guī)定進行了修改。2011年11月25日《浙江省人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于修改〈浙江省專利保護條例〉等十四件地方性法規(guī)的決定》經(jīng)浙江省第十一屆人民代表大會常務(wù)委員會第二十九次會議通過，將《浙江省廣告管理條例》第三十一條第一款第三項修改為：“檢查與涉嫌違法廣告行為有關(guān)的場所、財物；在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，可以依法先行登記保存”。將《浙江省實施〈中華人民共和國消費者權(quán)益保護法〉辦法》第五十五條第二款第二項修改為：“檢查與違法行為有關(guān)的場所、財物，責(zé)令被檢查的經(jīng)營者說明商品的來源和數(shù)量，責(zé)令暫停銷售商品或者提供服務(wù)；在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，可以依法先行登記保存。”刪去第三項中的“扣留”。將《浙江省合同行為管理監(jiān)督規(guī)定》第二十四條第四項修改為：“在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，可以依法先行登記保存?！?/span>

    浙江省局開展了“一學(xué)二宣三研四考”。一是抓好行政強制法律知識培訓(xùn)，組織全省系統(tǒng)參加了國家工商總局召開的貫徹實施行政強制法電視電話會議，聆聽了國家工商總局副局長傅雙建的重要講話和國務(wù)院法制辦公室副主任袁曙宏的輔導(dǎo)報告。組織開展了系統(tǒng)法規(guī)業(yè)務(wù)干部和公職律師《行政強制法》集中封閉培訓(xùn)，各地也抓緊行政強制法知識專門培訓(xùn)，舉辦了多起培訓(xùn)班和報告會，對執(zhí)法人員開展嚴格執(zhí)法、規(guī)范執(zhí)法、公正執(zhí)法和文明執(zhí)法教育，引導(dǎo)他們樹立正確的執(zhí)法理念。二是結(jié)合“六五”普法規(guī)劃的制定，將行政強制法作為向普法對象宣傳教育的重點法律之一。三是開展行政強制法專題調(diào)研，主動梳理地方性法規(guī)規(guī)章中有關(guān)行政強制措施和執(zhí)行的條文規(guī)定，分析行政強制法實施后對工商執(zhí)法手段有哪些影響，形成《行政強制法實施后對工商執(zhí)法實務(wù)的影響》一文，供系統(tǒng)學(xué)習(xí)參考。四是規(guī)范行政強制實施主體，開展行政執(zhí)法資格考試，對外系統(tǒng)調(diào)入工商系統(tǒng)且在執(zhí)法崗位工作的人員組織開展了申領(lǐng)資格考試，對已取得執(zhí)法證且在執(zhí)法崗位的人員組織了抽查考試，把行政強制法作為考試內(nèi)容之一，嚴格考試紀律，不走過場，促進了學(xué)法之風(fēng)。

二、《行政強制法》實施后疑難問題解析 

（一）關(guān)于部分行政措施的屬性問題

實施行政強制措施要有法律、法規(guī)的規(guī)定作為依據(jù)。有關(guān)法律、法規(guī)中沒有賦予工商部門實施行政強制措施權(quán)力的，辦案機關(guān)在執(zhí)法辦案中一律不得實施行政強制措施。對違法行為情節(jié)顯著輕微或者沒有明顯社會危害的，可以不采取行政強制措施。

1、關(guān)于先行登記保存。

對于先行登記保存措施的性質(zhì)，存在以下爭議：（1）先行登記保存是否屬于行政強制措施，是否應(yīng)按照行政強制法規(guī)定的相關(guān)程序?qū)嵤?？?）先行登記保存的物品能否異地保存？（3）解除先行登記保存措施是一律在期滿后自動解除，還是可以由實施機關(guān)主動解除？

   《行政處罰法》第三十七條第二款規(guī)定行政機關(guān)在收集證據(jù)時，可以采取抽樣取證的方法；在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，經(jīng)行政機關(guān)負責(zé)人批準，可以先行登記保存，并應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)及時作出處理決定，在此期間，當(dāng)事人或者有關(guān)人員不得銷毀或者轉(zhuǎn)移證據(jù)。《行政強制法》第二條第二款規(guī)定行政強制措施，是指行政機關(guān)在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險擴大等情形，依法對公民的人身自由實施暫時性限制，或者對公民、法人或者其他組織的財物實施暫時性控制的行為。根據(jù)上述規(guī)定，原則上可以認定先行登記保存屬于行政強制措施。但考慮到執(zhí)法實際需要，將先行登記保存認定為行政強制措施，對執(zhí)法辦案會有更高的要求，由此暫不作統(tǒng)一規(guī)定，允許地市工商局在與地方法院及市政府法制辦達成一致的基礎(chǔ)上修正執(zhí)行。需要指出的是，一旦辦案機關(guān)認為先行登記保存是行政強制措施，則應(yīng)按照《行政強制法》規(guī)定的相關(guān)程序?qū)嵤?/span>文書使用時也要明確救濟途徑。

對于是否允許異地登記保存，從總局新修訂的《先行登記保存證據(jù)通知書》看，一般情況下采用就地保存的方式，對特殊物品或者就地保存有困難的，工商機關(guān)可以指定他人或者有保管條件的場所進行保管。

   《工商行政管理機關(guān)行政處罰程序規(guī)定》第三十四條明確，對于先行登記保存的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)采取措施,如果超過七日，先行登記保存自動解除，該條第（五）項說明，在七日內(nèi)行政機關(guān)可以主動解除先行登記保存措施。

2、關(guān)于責(zé)令暫停銷售

《行政強制法》第二條第二款規(guī)定行政強制措施，是指行政機關(guān)在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險擴大等情形，依法對公民的人身自由實施暫時性限制，或者對公民、法人或者其他組織的財物實施暫時性控制的行為。責(zé)令暫停銷售本身即包含了不得隨意處置財物，09版總局《實施行政強制措施通知書》也將其歸類為行政強制措施。

工商行政管理機關(guān)依據(jù)法律、法規(guī)規(guī)定采取責(zé)令當(dāng)事人暫停銷售，不得轉(zhuǎn)移、隱匿、銷毀有關(guān)財物等措施的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)工商行政管理機關(guān)負責(zé)人批準，書面通知當(dāng)事人，由當(dāng)事人履行。

（二）關(guān)于行政強制措施程序

1、關(guān)于見證人。（1）見證人如何選擇？（2）當(dāng)事人職工或雇工可否作為見證人，是否需要授權(quán)委托？（3）如當(dāng)事人未到現(xiàn)場，也沒有見證人或一時邀請不到見證人的，情況緊急確需當(dāng)場實施的，可否實施強制措施？

見證人原則上應(yīng)當(dāng)與案件無利害關(guān)系的人。見證人根據(jù)需要產(chǎn)生和決定，可以選擇，只對被調(diào)查的案件事實起見證作用。當(dāng)事人職工或雇工可作為見證人，不需要有當(dāng)事人授權(quán)委托為前提。

當(dāng)事人未到現(xiàn)場，也沒有見證人或一時邀請不到見證人的，根據(jù)《行政強制法》第19條規(guī)定，情況緊急確需當(dāng)場實施的，必須在24小時內(nèi)向機關(guān)負責(zé)人報告并補辦審批手續(xù)。如單位負責(zé)人認為不應(yīng)當(dāng)采取行政強制措施的，應(yīng)當(dāng)立即解除。

2、當(dāng)事人不在現(xiàn)場，如何當(dāng)場交付查封、扣押決定書和清單？當(dāng)事人不在現(xiàn)場時，其真實的姓名（名稱）可能無從知曉，《行政強制法》第二十四條中規(guī)定查封、扣押決定書應(yīng)當(dāng)載明“當(dāng)事人的姓名或者名稱”如何操作？

當(dāng)事人當(dāng)場簽收不是實施行政強制措施的必經(jīng)程序，“制作并當(dāng)場交付的決定書和清單義務(wù)”用意主要是為防止執(zhí)法人員不給或拖延給當(dāng)事人決定書和清單，侵害當(dāng)事人的權(quán)益。當(dāng)事人不在場時當(dāng)然無須當(dāng)場交付決定書，但當(dāng)場制作文書是必須的，送達文書按《工商行政管理行政處罰程序規(guī)定》（28號令）第六十七條的規(guī)定送達處理。

當(dāng)事人不在現(xiàn)場時，其真實的姓名（名稱）可能無從知曉，可以通過現(xiàn)場筆錄或者對現(xiàn)場相關(guān)人員的詢問筆錄來確定當(dāng)事人的姓名或者名稱。如案件查處中發(fā)現(xiàn)與真實的姓名不同，可通過相應(yīng)程序變更當(dāng)事人。

3、當(dāng)事人不明確，其財產(chǎn)如何轉(zhuǎn)為適用無主財產(chǎn)程序？

查《工商行政管理機關(guān)行政處罰程序暫行規(guī)定》第六十一條規(guī)定“所查扣的物品，在3個月內(nèi)無法找到當(dāng)事人的，應(yīng)當(dāng)作為無主財產(chǎn)，上繳財政”，目前該項規(guī)定已廢止。

《工商行政管理行政處罰程序規(guī)定》第七十六條規(guī)定，對依法解除強制措施，需退還當(dāng)事人財物的，工商行政管理機關(guān)應(yīng)當(dāng)通知當(dāng)事人在三個月內(nèi)領(lǐng)?。?/span>當(dāng)事人不明確的，應(yīng)當(dāng)采取公告方式通知當(dāng)事人在六個月內(nèi)認領(lǐng)財物。公告的認領(lǐng)期限屆滿后，無人認領(lǐng)的，按照有關(guān)規(guī)定采取拍賣或者變賣等方式處理物品，變價款保存在工商行政管理機關(guān)專門賬戶上。自處理物品之日起一年內(nèi)仍無人認領(lǐng)的，變價款扣除為保管、處理物品所支出的必要費用后上繳財政。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。《工商行政管理行政處罰程序規(guī)定》第七十六條所規(guī)定的物品處理方式，主要針對的是依法應(yīng)解除強制措施需退還當(dāng)事人的財物。

如果執(zhí)法人員在執(zhí)法現(xiàn)場可以初步確定涉案物品的所有人，沒有充分證據(jù)確定案件當(dāng)事人，為避免違法物品流入市場，從積極行政的角度出發(fā)，此類情形同樣可以適用《工商行政管理行政處罰程序規(guī)定》第七十六條規(guī)定。

此外還可參考寧波海事法院（2005）甬海法特字第7號（2006年4月28日）舟山海關(guān)緝私分局申請認定船舶無主案，該案明確指出國家機關(guān)在履行職責(zé)過程中發(fā)現(xiàn)財產(chǎn)所有人不明，可以申請認定財產(chǎn)無主；不宜長期管理的財物可以先行處理保存價款。這為工商機關(guān)處置無主財產(chǎn)提供了全新思路?！　?/span>

（三）關(guān)于查封、扣押等期間規(guī)定

1、關(guān)于60天的期限。根據(jù)行政強制法的規(guī)定，查封、扣押的期限最多60天，在執(zhí)法實踐中如果案情復(fù)雜調(diào)查時間不夠怎么辦？可否解除強制措施后再重新實施強制措施，之所以提出這個解決方法，主要因為行政強制法對查封、扣押期限規(guī)定過于嚴格，執(zhí)法實踐中面臨尷尬局面：（1）案件當(dāng)事人以“軟抗拒”手段故意拖延調(diào)查進程，導(dǎo)致查封、扣押的違法物品不得不發(fā)還；（2）個別疑難案件需要請示會商，耗時較長，難以依法實施查封、扣押措施。 

對于行政強制法的期限規(guī)定，執(zhí)法實踐中必須嚴格遵守，不得變通執(zhí)行。目前對執(zhí)法辦案影響較大的主要有：查封、扣押期限不得超過30日，延長期限不得超過30日，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；延長查封、扣押期限的，應(yīng)當(dāng)另行制作告知書告知當(dāng)事人并說明理由；申請人民法院強制執(zhí)行的時間為自當(dāng)事人救濟期限屆滿之日起三個月內(nèi)申請，而非原來根據(jù)最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的規(guī)定》規(guī)定的180日內(nèi)申請；申請人民法院強制執(zhí)行前，增加了催告程序，需事先催告當(dāng)事人履行義務(wù)。

行政強制法第二十七條規(guī)定行政機關(guān)采取查封、扣押措施后，應(yīng)當(dāng)及時查清事實，在本法第二十五條規(guī)定的期限內(nèi)作出處理決定。對違法事實清楚，依法應(yīng)當(dāng)沒收的非法財物予以沒收；法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)銷毀的，依法銷毀；應(yīng)當(dāng)解除查封、扣押的，作出解除查封、扣押的決定。

行政強制法期限等問題，鼓勵各地市在與政府法制辦、人民法院研討的基礎(chǔ)上制定行政強制法實施規(guī)定，規(guī)范統(tǒng)一操作。

2、關(guān)于物品檢測、檢驗、檢疫或者技術(shù)鑒定的期間。根據(jù)行政強制法規(guī)定查封扣押的期間不包括檢測、檢驗、檢疫或者技術(shù)鑒定的期間，并要書面告知當(dāng)事人。行政執(zhí)法機關(guān)在告知時無法確定這個期間，那么如何告知呢？如果發(fā)現(xiàn)實際使用的期限不夠，是否可以延長，并重新告知當(dāng)事人？

關(guān)于物品檢測、檢驗、檢疫或者技術(shù)鑒定的期間，事先應(yīng)和檢測部門做好溝通，大多應(yīng)能解決。如果確因技術(shù)等特殊情況發(fā)現(xiàn)告知當(dāng)事人檢測的期限不夠，可以延長，但要有檢測部門出具的相應(yīng)說明作為證據(jù)，并用相應(yīng)的期間告知書再次通知當(dāng)事人。需要指出的是檢測、檢驗、檢疫或者技術(shù)鑒定，不能成為變相延長查封、扣押期限的手段。

3、當(dāng)事人在行政強制期限內(nèi)逃逸，需要繼續(xù)延期30日，延期通知如何送達？

關(guān)于當(dāng)事人在行政強制期限內(nèi)逃逸，需要繼續(xù)延期30日，延期通知送達按照《工商行政管理行政處罰程序規(guī)定》（28號令）第六十七條“工商行政管理機關(guān)送達文書，除行政處罰告知書和聽證告知書外，應(yīng)當(dāng)按下列方式送達：（一）直接送達當(dāng)事人的，由當(dāng)事人在送達回證上注明收到日期，并簽名或者蓋章，當(dāng)事人在送達回證上注明的簽收日期為送達日期；（二）無法直接送達的，可以委托當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾頇C關(guān)代為送達，也可以掛號郵寄送達，郵寄送達的，以回執(zhí)上注明的收件日期為送達日期； （三）采取上述方式無法送達的，公告送達。公告送達，可以在全國性報紙或者辦案機關(guān)所在地的省一級報紙上予以公告，也可以在工商行政管理機關(guān)公告欄張貼公告，并可以同時在工商行政管理機關(guān)網(wǎng)站上公告。自公告發(fā)布之日起經(jīng)過六十日，即視為送達。公告送達，應(yīng)當(dāng)在案卷中記明原因和經(jīng)過。”滿行政強制期限60天即按照解除行政強制措施手續(xù)辦理。

4、《行政強制法》第27條中規(guī)定的作出處理決定，這個決定的截止日是指局領(lǐng)導(dǎo)對擬處理決定的審批日期還是送達當(dāng)事人處罰決定的日期？

局領(lǐng)導(dǎo)作出處理決定的審批日期，也就是局領(lǐng)導(dǎo)簽發(fā)行政處罰決定審批表的日期。

（四）關(guān)于案件移送、移交

1、對于其他辦案單位移送或移交的案件，一并移送被采取行政強制措施物品，工商機關(guān)是否需要對當(dāng)事人重新出具《實施行政強制措施決定書》，還是在行政機關(guān)之間直接移交并通知案件當(dāng)事人？這里的行政強制期限該如何計算，是重新計算還是延續(xù)計算？

工商部門接到其他部門移交的已經(jīng)采取查封、扣押等強制措施的案件以后，應(yīng)當(dāng)首先進行審查。如果認為有必要繼續(xù)采取強制措施且法律、法規(guī)規(guī)定工商部門有權(quán)實施強制措施的，可以請移交部門先行解除后由工商部門重新采取強制措施（也可以同時進行），查封、扣押期限應(yīng)當(dāng)自工商部門實際查封、扣押當(dāng)事人財物之日起開始計算；如果認為沒有必要繼續(xù)采取強制措施，或者雖有必要但無法律、法規(guī)依據(jù)的，應(yīng)當(dāng)請移交部門直接解除強制措施。

2、采取行政強制措施的案件因涉嫌犯罪移交司法機關(guān)時，應(yīng)該如何操作？

違法行為涉嫌犯罪應(yīng)當(dāng)移送司法機關(guān)的，應(yīng)當(dāng)將查封、扣押的財物一并移送，并向當(dāng)事人送達（查封、扣押）財物移送通知書。

（五）關(guān)于查封扣押財物的保管

1、《行政強制法》第二十六條“對查封、扣押的場所、設(shè)施或者財物，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)妥善保管，不得使用或者損毀；造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。對查封的場所、設(shè)施或者財物，行政機關(guān)可以委托第三人保管，第三人不得損毀或者擅自轉(zhuǎn)移、處置。因第三人的原因造成的損失，行政機關(guān)先行賠付后，有權(quán)向第三人追償。因查封、扣押發(fā)生的保管費用由行政機關(guān)承擔(dān)?！睂Σ榉馕锲返谋９茇?zé)任完全由執(zhí)法部門負責(zé)，當(dāng)事人不承當(dāng)任何責(zé)任，給執(zhí)法部門造成的壓力是不言而喻的。實踐中委托第三人保管是很困難的，執(zhí)法人員又不可能專門盯著查封的物品，只能雇人看守。但如果當(dāng)事人不配合查封，要做到查封物品不出問題是很難的。

工商部門一旦采取查封、扣押等強制措施，即具有看管查封、扣押物品的法定義務(wù)。《工商行政管理行政處罰程序規(guī)定》（28號令）第三十九條第一款規(guī)定，查封、扣押的財物應(yīng)當(dāng)妥善保管，嚴禁動用、調(diào)換或者損毀。如果工商部門將查封、扣押的財物委托第三人保管，由于第三人保管不善造成損失的，應(yīng)當(dāng)由工商部門承擔(dān)看管不利的法律后果，即依法承擔(dān)賠償責(zé)任。建議委托具有專業(yè)化倉儲服務(wù)資格的第三人有償保管，如第三人因保管不善造成損毀的，工商部門與第三人之間構(gòu)成保管合同關(guān)系，可依據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定處理。對案件當(dāng)事人擅自處置已被采取強制措施物品的行為，可按《治安管理處罰法》六十條“有下列行為之一的，處五日以上十日以下拘留，并處二百元以上五百元以下罰款：（一）隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣或者損毀行政執(zhí)法機關(guān)依法扣押、查封、凍結(jié)的財物的；”處理。

2、辦案過程中能否預(yù)扣當(dāng)事人現(xiàn)金款項或變相預(yù)扣現(xiàn)金款項？

長期以來，部分地區(qū)辦案機關(guān)執(zhí)法人員，為了執(zhí)法便利，扣留當(dāng)事人現(xiàn)金，等正式處罰決定書下發(fā)后轉(zhuǎn)為罰沒款，這種做法缺乏法律依據(jù)。

（六）關(guān)于強制執(zhí)行

1、關(guān)于行政強制法實施后，處罰決定書中強制執(zhí)行告知部分是否應(yīng)予修改？

基于行政強制法對強制執(zhí)行有了新的規(guī)定，建議將處罰決定的強制執(zhí)行告知部分“上述罰款，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自收到本處罰決定書之日起十五日內(nèi)，到XX銀行（帳戶：XXX）繳納罰款。當(dāng)事人逾期不履行行政處罰決定的，本局將依法采取下列措施：（一）到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款；（二）根據(jù)法律規(guī)定，將查封、扣押的財物拍賣、劃撥抵繳罰款；（三）申請人民法院強制執(zhí)行。”修改為“當(dāng)事人應(yīng)在接到本處罰決定書之日起十五日內(nèi)將上述款項繳納到指定代收行……當(dāng)事人逾期不履行行政處罰決定的，本局將依照《中華人民共和國行政處罰法》第五十一條和《行政強制法》第四十五條之規(guī)定進行處理，依法可以采取下列措施：（一）到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款(加處罰款數(shù)額不超出罰款數(shù)額); （二）申請人民法院強制執(zhí)行”。       

2、關(guān)于當(dāng)事人復(fù)議或者訴訟的案件，申請法院強制執(zhí)行的問題。行政強制法第五十三條規(guī)定了非訴執(zhí)行的期限及相關(guān)催告等規(guī)定，那么當(dāng)事人提起復(fù)議或者訴訟的案件，申請法院強制執(zhí)行是否應(yīng)按照行政強制法第五章的規(guī)定操作呢？申請期限如何計算？

當(dāng)事人提起復(fù)議在復(fù)議決定作出后未訴訟的可直接申請法院執(zhí)行，依據(jù)為行政復(fù)議法第三十三條“申請人逾期不起訴又不履行行政復(fù)議決定的，或者不履行最終裁決的行政復(fù)議決定的，按照下列規(guī)定分別處理：（一）維持具體行政行為的行政復(fù)議決定，由作出具體行政行為的行政機關(guān)依法強制執(zhí)行，或者申請人民法院強制執(zhí)行；（二）變更具體行政行為的行政復(fù)議決定，由行政復(fù)議機關(guān)依法強制執(zhí)行，或者申請人民法院強制執(zhí)行?！本唧w依據(jù)為《中華人民共和國行政訴訟法》（一九八九年四月四日第七屆全國人民代表大會第二次會議通過）第六十六條“公民、法人或者其他組織對具體行政行為在法定期限內(nèi)不提起訴訟又不履行的，行政機關(guān)可以申請人民法院強制執(zhí)行，或者依法強制執(zhí)行?！弊罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋第八十八條“行政機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行其具體行政行為，應(yīng)當(dāng)自被執(zhí)行人的法定起訴期限屆滿之日起180日內(nèi)提出。逾期申請的，除有正當(dāng)理由外，人民法院不予受理?！薄缎姓娭品ā?/span>第五十三條“當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟，又不履行行政決定的，沒有行政強制執(zhí)行權(quán)的行政機關(guān)可以自期限屆滿之日起三個月內(nèi)，依照本章規(guī)定申請人民法院強制執(zhí)行”。

當(dāng)事人訴訟的案件可按法院裁定執(zhí)行，申請法院強制執(zhí)行不應(yīng)按照行政強制法第五章的規(guī)定操作，應(yīng)按照行政訴訟法等相關(guān)規(guī)定來處理，包括申請期限。最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋第八十四條“申請人是公民的，申請執(zhí)行生效的行政判決書、行政裁定書、行政賠償判決書和行政賠償調(diào)解書的期限為1年，申請人是行政機關(guān)、法人或者其他組織的為180日。 申請執(zhí)行的期限從法律文書規(guī)定的履行期間最后一日起計算；法律文書中沒有規(guī)定履行期限的，從該法律文書送達當(dāng)事人之日起計算。逾期申請的，除有正當(dāng)理由外，人民法院不予受理。”

3、關(guān)于催告是否適用公告送達的問題。若處罰決定書是公告送達的（因直接和郵寄送達都無法聯(lián)系到當(dāng)事人），書面催告書是否可以直接采取公告方式送達？還是需要依次通過直接收達、郵寄送達等程序后再公告送達？

只有直接送達和郵寄送達都無法聯(lián)系到當(dāng)事人，書面催告書才可采取公告方式送達。

4、關(guān)于催告內(nèi)容中是否包括加處罰款內(nèi)容？

國家局制訂的行政強制申請書中未將加處罰款額度列入文書內(nèi)容，估計也是考慮到加處罰款額是個不斷變動的數(shù), 執(zhí)法實踐中如果包含加處罰款內(nèi)容要寫確定數(shù)，不包含也可以。

    5、分期繳納罰款的期限是否可以超過強制執(zhí)行的期限。隨著《行政強制法》的出臺，強制執(zhí)行期限從訴訟、復(fù)議期限到后180日縮短到3個月，《行政處罰法》賦予了行政機關(guān)準許當(dāng)事人繳納罰款可以分期進行，當(dāng)分期繳納罰款的期限超過強制執(zhí)行期限，法院是否認可？

關(guān)于分期繳納罰款的期限是否可以超過強制執(zhí)行的期限，目前工商系統(tǒng)沒有統(tǒng)一規(guī)定,可參考浙江省高級人民法院行政審判庭“關(guān)于行政機關(guān)同意被處罰人暫緩繳納罰款后強制執(zhí)行申請期限起算問題的請示”答復(fù)[浙高法行信復(fù)（2008）1號]內(nèi)容：“臺州中院行政審判庭：《關(guān)于行政機關(guān)同意被處罰人暫緩繳納罰款后強制執(zhí)行申請期限起算問題的請示》收悉。經(jīng)研究并商我院立案庭，答復(fù)如下：《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第八十八條的規(guī)定，其本意既是保障行政相對人對被申請的具體行政行為的合理救濟期限(即行政機關(guān)只能在起訴期限屆滿后提出申請)，又要求行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在可以向法院申請強制執(zhí)行之日起的合理期限內(nèi)提出申請(180日)。行政機關(guān)根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第五十二條規(guī)定，批準被處罰人暫緩繳納罰款的，表明行政機關(guān)已依法變更了原行政處罰行為的履行期限，行政機關(guān)只能在該履行期限屆滿后，行政相對人仍不自動履行的，才能向法院申請強制執(zhí)行。故在行政機關(guān)依照《中華人民共和國行政處罰法》第五十二條的規(guī)定，批準行政處罰相對人暫緩或者分期繳納罰款的履行期限超過起訴期限的，行政相對人在該期限內(nèi)不自動履行的，行政機關(guān)可在履行期限屆滿之日起180日內(nèi)，向人民法院申請強制執(zhí)行，人民法院不應(yīng)以申請逾期為由不予受理。同意你庭的傾向性意見。”

實際操作中應(yīng)當(dāng)嚴格按規(guī)定向當(dāng)事人送達《分期（延期）繳納罰款通知書》（2009版總局格式文書），明確已依法變更原行政處罰行為的履行期限以及加處罰款的告知義務(wù)。雖然法律、法規(guī)無明確規(guī)定延長期限，但要考慮分期（延期）期限上的實際合理性。

（七）文書方面

《實施行政強制措施決定書》中實施行政強制措施的期限自 年 月 日至 年 月 日中填寫期限起始日期是否應(yīng)當(dāng)包括送達當(dāng)日？

根據(jù)《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，期間開始的時和日，不計算在期間內(nèi)。期間屆滿的最后一日是節(jié)假日的，以節(jié)假日后的第一日為期間屆滿的日期。《工商行政管理機關(guān)行政處罰程序規(guī)定》第六十五條也規(guī)定“期間以時、日、月計算，期間開始之時或者日不計算在內(nèi)。期間不包括在途時間，期間屆滿的最后一日為法定節(jié)、假日的，以節(jié)、假日后的第一日為期間屆滿的日期?！毙姓娭茮Q定一經(jīng)作出即具有法律效力，因此實施行政強制措施的期限起始日期應(yīng)包括送達當(dāng)日。

三、貫徹落實《行政強制法》應(yīng)注意的幾個方面

    要把貫徹落實《行政強制法》作為當(dāng)前和今后一段時期全面推進依法行政、加快法治工商建設(shè)的重要措施，以貫徹《行政強制法》為契機，規(guī)范行政執(zhí)法、強化執(zhí)法監(jiān)督，切實提高執(zhí)法人員依法行政的能力和水平，扎實推進法治工商建設(shè)。

一是進一步加強規(guī)范性文件的制定工作。各級工商機關(guān)制發(fā)的規(guī)范性文件不得違法設(shè)定行政強制，也不得對法律、法規(guī)規(guī)定的行政強制措施的對象、條件、種類作擴大的規(guī)定。

二是進一步加強案件核審。工商機關(guān)法制機構(gòu)在行政處罰案件核審工作中要注意檢查監(jiān)督行政強制措施實施情況，發(fā)現(xiàn)辦案機構(gòu)沒有法律依據(jù)、違反法定程序和法定期限規(guī)定和不依法出具相關(guān)執(zhí)法文書等違法實施行政強制措施，以及依法應(yīng)當(dāng)查封、扣押和沒收財物而沒有查封、扣押和沒收的，應(yīng)及時予以糾正。

三是嚴規(guī)范格使用執(zhí)法文書。國家工商總局印發(fā)了《關(guān)于修訂<工商行政管理機關(guān)行政處罰文書、行政復(fù)議文書和行政賠償文書>的通知》（工商法字〔2011〕233號），對《現(xiàn)場筆錄》等8種文書進行了修訂，新制定了《強制執(zhí)行申請書》等6種文書。從2012年1月1日起，各級辦案機關(guān)在執(zhí)法辦案中都必須使用新修訂和新制定文書。各單位要組織執(zhí)法人員認真學(xué)習(xí)了解新修訂和新制定文書的內(nèi)容，掌握制作要領(lǐng)，以便在實際工作中規(guī)范運用。

四是嚴格執(zhí)行對違法實施行政強制行為的責(zé)任追究。各級工商機關(guān)要貫徹落實國務(wù)院印發(fā)《關(guān)于貫徹實施〈中華人民共和國行政強制法〉的通知》要求，建立健全重大行政強制決定的備案制度，要通過聽證、復(fù)議訴訟、執(zhí)法檢查和信訪等途徑發(fā)現(xiàn)違法實施行政強制行為的，要依據(jù)《行政強制法》和有關(guān)規(guī)定追究有關(guān)單位和人員的責(zé)任。（作者單位：浙江省工商局）