來(lái)源：中國(guó)稅務(wù)報(bào) 作者：韓貴寧 時(shí)間：2014-01-13

現(xiàn)行營(yíng)業(yè)稅暫行條例自2009年1月1日施行以來(lái)，關(guān)于建筑工程分包實(shí)行差額納稅的規(guī)定（以下簡(jiǎn)稱差額納稅政策）在稅收實(shí)踐中產(chǎn)生了大量分歧。 

營(yíng)業(yè)稅暫行條例第五條第（三）項(xiàng)規(guī)定：“納稅人將建筑工程分包給其他單位的，以其取得的全部?jī)r(jià)款和價(jià)外費(fèi)用扣除其支付給其他單位的分包款后的余額為營(yíng)業(yè)額?！贝隧?xiàng)規(guī)定是稅法分包概念及差額納稅政策的稅法淵源。納稅人要適用差額納稅政策，需要符合分包的要求。稅法分包的概念可以概括為：建筑工程總承包單位（法人）將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有建筑業(yè)資質(zhì)條件的其他工程承包單位。 

那么，較低資質(zhì)條件的建筑工程單位分包了資質(zhì)條件要求較高的工程，或較低資質(zhì)條件的建筑工程單位，以及無(wú)任何工程資質(zhì)條件的單位、個(gè)人掛靠具有相應(yīng)工程資質(zhì)條件的單位分包工程的，能夠適用差額納稅政策嗎？答案仍然是肯定的。因?yàn)?，是否“相?yīng)”、是否“掛靠”，一般不屬于稅務(wù)實(shí)質(zhì)審查的內(nèi)容，上述情況下的工程分包，雖不在稅法分包概念的核心文義之內(nèi)，卻仍處其邊緣文義之中。 

大型建筑企業(yè)如集團(tuán)公司或總公司，將其承包的全部建筑工程整體轉(zhuǎn)包，或者將其承包的全部建筑工程分解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給其具有內(nèi)部管理關(guān)系的專業(yè)從事建筑工程的子公司，雖然法律形式上仍屬于《建筑法》定義的轉(zhuǎn)包范疇，但在稅收政策的具體適用上，仍應(yīng)視同稅法分包對(duì)待，允許總包人差額納稅。因?yàn)檫@種轉(zhuǎn)包在經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)的實(shí)質(zhì)上與合法的分包一樣，總包人仍對(duì)全部工程實(shí)際負(fù)責(zé)，與《建筑法》禁止的轉(zhuǎn)包具有本質(zhì)的不同。況且這種承包形式在實(shí)際中大量存在，建設(shè)管理部門也對(duì)其默許并不加以責(zé)難。 

總包人將建筑工程施工勞務(wù)部分分包給具有建筑資質(zhì)的施工企業(yè)或具有建筑資質(zhì)的建筑勞務(wù)分包公司，在現(xiàn)實(shí)中已大量存在，雖然在合同法律形式上是勞務(wù)分包，在稅法意義上仍應(yīng)解釋為建筑業(yè)分包。即上述“勞務(wù)”不屬于營(yíng)業(yè)稅“服務(wù)業(yè)”稅目中的應(yīng)稅勞務(wù)，而屬于“建筑業(yè)”稅目中之建筑業(yè)應(yīng)稅勞務(wù)。因此，該類分包的總包人仍適用差額納稅政策。前一種情況的勞務(wù)分包適用差額納稅政策，稅務(wù)總局已發(fā)文認(rèn)可。 

哪些情況不適用差額納稅政策呢？從稅法分包概念看，歸屬于稅法分包的工程承包，總包人適用差額納稅政策；相反，則不適用。不適用差額納稅政策包括以下幾種情況：（一）法律禁止的建筑工程轉(zhuǎn)包。（二）法律禁止的建筑工程再分包。（三）法律禁止的將建筑工程分包給沒(méi)有建筑資質(zhì)條件的單位和個(gè)人。（四）建筑工程的總承包人沒(méi)有建筑資質(zhì)。（五）將建筑工程的施工勞務(wù)部分分包給不具有建筑資質(zhì)的勞務(wù)公司及其他單位或個(gè)人。（六）將建筑工程的勘察、設(shè)計(jì)等非建筑業(yè)勞務(wù)部分分包給其他單位或個(gè)人。（七）建筑施工企業(yè)工程項(xiàng)目的內(nèi)部承包。