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民事抗訴申請書格式

 正義之劍190 2013-09-29

民事抗訴申請書格式

申請人:***,男,1963年5月17日出生,住所:武安鎮(zhèn)******號。

被申請人:張***,男,1957年2月28日出生,武安市*****村**號。

抗訴請求:

請求依法提起抗訴,撤銷武安市人民法院(2006)武民初字第361號民事判決書,由人民法院再審改判,駁回被申請人的訴訟請求。

事實與理由:

該判決認定事實錯誤,適用法律錯誤,故而提出申請,請求人民檢察院依據《民事訴訟法》第一百八十五條規(guī)定依法提出抗訴。

一、該判決認定事實錯誤。

該判決認定“此協(xié)議系雙方真實意思表示不違反國家法律規(guī)定”是完全錯誤的。損害了國家利益,損害了法律的尊嚴。

1、該協(xié)議第一條約定:仁達主付井資源劃分,以原圖紙范圍南北各一半劃開(第3條);四礦井以每井口10萬元支付仁達主井(第1條);仁達主井一切機械設備、債權和債務歸原股東安排解決,對其他礦井無關(第2條);

由此可見,該協(xié)議約定的內容是仁達主井以40萬元的價格將其井下資源出賣給其他三個礦井。仁達主井從中牟利40萬元而未付出任何財產代價,只是將國家的礦產資源賣出牟利。嚴重違反了《中華人民共和國礦產資源法》第6條第二款規(guī)定:禁止將探礦權、采礦權倒賣牟利。

該條是法律的強制性規(guī)定,依照《中華人民共和國合同法》第五十二條第(五)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同無效。

2、仁達主井轉讓采礦權并獲得40萬元資源補償款,未經國土資源部門依法批準,屬私自轉讓,轉讓合同無效

國務院《探礦權采礦權轉讓管理辦法》第三條第(二)款規(guī)定,已經取得采礦權的礦山企業(yè),因企業(yè)合并、分立,與他人合資、合作經營,或者因企業(yè)資產出售以及有其他變更企業(yè)資產產權情形,需要變更采礦權主體的,經依法批準,可以將采礦權轉讓他人采礦;第十條第三款規(guī)定,批準轉讓的,轉讓合同自批準之日起生效。第十四條規(guī)定,未經審批管理機關批準,擅自轉讓探礦權、采礦權的,由登記管理機關責令改正,沒收違法所得,處10萬元以下的罰款;情節(jié)嚴重的,由原發(fā)證機關吊銷勘查許可證、采礦許可證。

    最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(一)第九條規(guī)定,依照合同法第四十四條第二款的規(guī)定,法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理批準手續(xù),或者辦理批準、登記等手續(xù)才生效,在一審法庭辯論終結前當事人仍未辦理批準手續(xù)的,或者仍未辦理批準、登記等手續(xù)的,人民法院應當認定該合同未生效;《探礦權采礦權轉讓管理辦法》屬于國務院頒布的行政法規(guī),該協(xié)議違反行政法規(guī)的強制性規(guī)定,絕對屬于無效合同。該判決認定“此協(xié)議系雙方真實意思表示不違反國家法律規(guī)定”是完全錯誤的。

二、該判決適用法律錯誤。

該判決書將本案定為無名合同糾紛,既是合同糾紛,就應當優(yōu)先適用《合同法》的規(guī)定。根據《中華人民共和國立法法》第八十三條規(guī)定:同一機關制定的法律,特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的,適用特別規(guī)定;新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的,適用新的規(guī)定?!逗贤ā废鄬τ凇吨腥A人民共和國民法通則》來說,既是特別法又是新法,處理本案應當優(yōu)先適用《合同法》的規(guī)定?!吨腥A人民共和國合同法》第五十二條第(五)規(guī)定:違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同無效。該判決沒有正確適用本條以及最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(一)第九條的規(guī)定處理本案,而是依據不具有法律法規(guī)效力的縣級政府部門文件“武安市地質礦產局聯合辦礦程序試行辦法”認定合同的效力。適用法律明顯錯誤。

三、被申請人不具備訴訟主體資格,起訴的被告主體有誤。

     被申請人提起訴訟所依據的協(xié)議書是武安市徘徊鎮(zhèn)鳳凰山4號鐵礦與武安市順義莊仁達鐵礦等各礦之間簽訂的合同,被申請人張**是武安市順義莊仁達鐵礦的代表人。申請人是武安市徘徊鎮(zhèn)鳳凰山4號鐵礦的代表人。原、被告?zhèn)€人在協(xié)議書上簽字是代表各自的鐵礦簽訂協(xié)議。是職務行為,其法律后果應當由各自所代表的鐵礦承擔。

協(xié)議第一條約定的是“其他四礦井以每井口10萬元支付仁達主井”,而不是張**個人支付張**個人10萬元。

     武安市徘徊鎮(zhèn)鳳凰山4號鐵礦是依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè),屬于法律規(guī)定的其他組織,具備獨立的訴訟主體資格。根據最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第40條第(1)款規(guī)定:民事訴訟法第四十九條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機構和財產,但又不具備法人資格的組織,包括:(1)依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)、合伙組織;《中華人民共和國民事訴訟法》第四十九條規(guī)定:公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當事人。

基于以上事實和法律的規(guī)定,該案應當以原、被告各自所代表的鐵礦企業(yè)為原、被告進行訴訟,本案原、被告均不符合訴訟主體資格。

綜上所述,特依法提請檢察機關抗訴,以維護法律尊嚴,維護申請人的合法權益。


此致

xxxxx市人民檢察院

xxxx市人民檢察院


申請人:張**


二OO九年六月九日

 

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