律師辦理道路交通事故案件操作指引(2011-08-23 11:55:49)
律師辦理道路交通事故案件操作指引 1、受理條件
1.1不是所有的交通事故糾紛都是交通事故賠償糾紛。有的交通事故有人身損害結(jié)果及經(jīng)濟損失發(fā)生,有的交通事故沒有人身損害結(jié)果但有經(jīng)濟損失發(fā)生。在決定是否受理時應(yīng)當(dāng)考慮以下情形: ⑴是否發(fā)生交通事故;⑵是否發(fā)生人身損害結(jié)果;⑶是否發(fā)生經(jīng)濟損失;⑷是否發(fā)生違法、違規(guī)行為;⑸肇事行為與受害人損害結(jié)果之間是否有直接的因果關(guān)系;⑹訴訟時效。 1.2交通事故是指車輛在道路上因過錯或者意外造成人身傷亡或者財產(chǎn)損失的事件。 代理律師應(yīng)當(dāng)審查有什么證據(jù)可以證明受害者遭受多少損失的事實或者適用更高賠償標(biāo)準(zhǔn)的證據(jù)。 1.3人身損害結(jié)果是指交通事故造成受害人接受醫(yī)療、傷殘或死亡的結(jié)果。 代理律師應(yīng)當(dāng)審查有什么證據(jù)可以證明受害者發(fā)生了多少損失的事實(包括醫(yī)療尚未終結(jié),損害結(jié)果尚不能固定的。這通常是作賠償預(yù)算時考慮的問題,可以保留訴權(quán),待損害結(jié)果可以量化的時候再進(jìn)行追加或另行起訴)。 1.4訴訟時效與其他人身損害賠償?shù)脑V訟時效相同,人身損害的訴訟時效為一年。 2、風(fēng)險告知 交通事故案件涉及交通事故認(rèn)定書、城鎮(zhèn)或農(nóng)村居民賠償標(biāo)準(zhǔn)、傷殘等級、誤工營養(yǎng)護理期限等,致使開庭次數(shù)多、審理周期長;加之各種人為因素影響因而訴訟風(fēng)險難以預(yù)料。因此律師在受理案件時應(yīng)當(dāng)通過制作談話筆錄或與當(dāng)事人在《聘請律師合同》中訂立相應(yīng)條款,履行風(fēng)險告知義務(wù)。 3、律師費收取方式 其一,按件收費。適用訴訟標(biāo)的較低的常規(guī)交通事故案件。 其二,按照訴訟標(biāo)的收費。適用訴訟標(biāo)的較高的交通事故案件。 其三,部分風(fēng)險代理收費。先收一部分基本辦案費用,根據(jù)案件處理結(jié)果按照一定比例提成。適用于爭議焦點在于賠償標(biāo)準(zhǔn)即按照農(nóng)村或者城市居民標(biāo)準(zhǔn)賠償?shù)陌讣?BR>4、簽訂《聘請律師委托合同》 交通事故案件委托代理合同有其特殊性,一般分為全過程事務(wù)委托代理和特定事務(wù)代理合同。特定事務(wù)代理包括但不限于:⑴代為調(diào)查、取證;⑵提供《個案分析咨詢報告》;⑶參與交警事故處理階段的督促;⑷辦理傷殘鑒定和“三期”鑒定申請;⑸提起對交通事故認(rèn)定書不服執(zhí)法監(jiān)督申請;⑹參加當(dāng)事人協(xié)商;⑺代為進(jìn)行“交通肇事罪”刑事控告; 5、當(dāng)事人提供案件線索及證據(jù)范圍 ⑴案件線索包括但不限于事故發(fā)生時的事故經(jīng)過、事故現(xiàn)場勘測圖、當(dāng)事人陳述筆錄、證人證言、事故認(rèn)定書、車輛檢測報告、尸體檢驗報告、傷殘鑒定書及其它與案件有關(guān)的重要信息情況; ⑵證據(jù)范圍包括但不限于就診資料(包括門、急診、住院病史、病假單、醫(yī)藥費清單、出院小結(jié)等)、護理證明、誤工及收入證明、工作證明、居住證明、交通費單據(jù)、住宿費單據(jù)、死亡證明、喪葬費單據(jù)、撫養(yǎng)/贍養(yǎng)/扶養(yǎng)證明、傷殘用具證明、身份及親屬關(guān)系證明(公信證據(jù)除外)。 6、審查事故認(rèn)定階段是否發(fā)生違規(guī)行為 6.1、認(rèn)定事實和程序違規(guī)行為,包括但不限于: ⑴未作當(dāng)事人筆錄的; ⑵未作現(xiàn)場勘測圖的; ⑶未對肇事車輛性能進(jìn)行檢測的; ⑷未作證人筆錄的; ⑸未查清當(dāng)事人身份信息的; ⑹未查清肇事車輛基本信息及車輛保險情況的; 以上疏于履行法定交通事故處理的程序規(guī)定,有可能造成交通事故認(rèn)定書的錯誤。 6.2、適用法律錯誤違規(guī)行為,包括但不限于: ⑴適用法律不準(zhǔn)確; ⑵有違法行為,但是與交通事故產(chǎn)生沒有因果關(guān)系; 以上適用法律錯誤的, 有可能造成交通事故認(rèn)定書的錯誤。 7、起訴時應(yīng)注意的問題,包括但不限于: ⑴責(zé)任競合:交通如果發(fā)生在上下班途中,受害者可以同時提起交通事故人身損害民事賠償之訴或工傷賠償糾紛之訴。 ⑵確定適格被告:駕駛員、車主、雇主、掛靠單位、擔(dān)保人等都有可能作為適格被告,其中保險公司可以作為案件第三人參與訴訟,在強制保險限額內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。 ⑶訴訟請求不宜一步到位:交通事故人身損害涉及的經(jīng)濟賠償范圍中有許多項目包括傷殘補助費、營養(yǎng)、護理期限、休息期限、醫(yī)療依賴期限及費用等需要鑒定后方可確定,代理律師應(yīng)根據(jù)鑒定結(jié)果適時變更訴訟請求。 ⑷事實與理由:根據(jù)證據(jù)審查情況或已獲取證據(jù)范圍決定書寫簡易訴狀或非簡易訴狀。書寫簡易訴狀的,應(yīng)當(dāng)證據(jù)充分或捕獲對方當(dāng)事人過錯證據(jù)。 ⑸遞交訴狀時應(yīng)一并提交財產(chǎn)保全申請、證據(jù)目錄、追加第三人申請書、經(jīng)濟損失賠償計算依據(jù)、相關(guān)司法鑒定申請這些步驟是不可或缺的,尤其是對代理受害方的律師而言。其中財產(chǎn)保全申請主要是對肇事方車輛沒有保險,有可能逃避債務(wù)的情況。 8、當(dāng)事人舉證責(zé)任分配 8.1、受害方舉證責(zé)任 受害方就是否存在因果關(guān)系、損害結(jié)果及損害結(jié)果涉及經(jīng)濟賠償范圍、數(shù)額等承擔(dān)舉證責(zé)任。代理受害方的律師首當(dāng)完成因果關(guān)系、損害結(jié)果的舉證,在此基礎(chǔ)上,還要對經(jīng)濟賠償數(shù)額進(jìn)行舉證,舉證前應(yīng)當(dāng)注意確定合理的賠償預(yù)算,不能發(fā)生漏項。當(dāng)醫(yī)療尚未終結(jié)或情勢復(fù)雜造成預(yù)算困難時,當(dāng)可保留相應(yīng)的訴權(quán),避免舉證不力。 8.2、肇事方舉證責(zé)任 代理肇事方的律師首當(dāng)確認(rèn)交通事故發(fā)生且未超過訴訟時效,而后決定對受害方提供的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證,或者提供反證,證明受害方提供的證據(jù)不符合事實情況。 9、當(dāng)事人舉證期限 當(dāng)事人對舉證期限協(xié)商一致,并經(jīng)法院認(rèn)可;法院指定的舉證期限不得少于三十日,自當(dāng)事人收到案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的次日起計算。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向法院提交證據(jù)材料,不提交的,視為放棄舉證權(quán)利。 10、如何質(zhì)證交通事故傷殘鑒定書,包括但不限于: ⑴鑒定書依據(jù)的檢材(病史資料)是否真實、合法。 ⑵鑒定程序是否違反法律規(guī)定。 ⑶鑒定結(jié)論是否與本案客觀病史(包括門診病歷、住院志、體溫單、醫(yī)囑單、化驗單(檢驗報告)、醫(yī)學(xué)影像檢查資料、特殊檢查同意書、手術(shù)同意書、手術(shù)及麻醉記錄單、病理資料、護理記錄以及國務(wù)院衛(wèi)生行政部門規(guī)定的其他病歷資料)及《中華人民共和國藥典》、《藥物說明書》、《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》、《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》、《病史書寫規(guī)則》、醫(yī)學(xué)診療、護理規(guī)范、常規(guī)相抵觸。 11、如何避免或克服因匱乏道路交通知識而盲目采信交通事故認(rèn)定書現(xiàn)象,包括但不限于: ⑴證明交通事故認(rèn)定書缺乏真實、合法、準(zhǔn)確性特征而建議法律對認(rèn)定書不采信。 ⑵組織專家討論并向法院有關(guān)部門交換意見。 ⑶向交通執(zhí)法部門或者交警總隊反映情況,建議執(zhí)法監(jiān)督糾正。 12、處理交通事故案件有關(guān)程序 12.1、事故認(rèn)定程序 由交警部門作出,對交通事故中各方的責(zé)任進(jìn)行認(rèn)定,分為全部責(zé)任、主要責(zé)任、同等責(zé)任、無責(zé)任。如果發(fā)生交通事故地點有交通信號燈,而事故時候信號燈狀況無法查證或者無事故現(xiàn)場的,應(yīng)當(dāng)作出事故無法認(rèn)定的認(rèn)定書。 12.2、傷殘鑒定程序 受害方可以在醫(yī)療終結(jié)時候向交警部門提出傷殘鑒定申請,由交警部門指定有資質(zhì)的鑒定中心進(jìn)行鑒定;或者訴訟之后向法院提出傷殘鑒定申請,由法院指定有資質(zhì)的鑒定中心進(jìn)行鑒定;受害方也可以委托律師事務(wù)所,由律師事務(wù)所委托有資質(zhì)的鑒定中心進(jìn)行鑒定。 12.3、雙方協(xié)商程序 當(dāng)事人協(xié)商解決交通事故賠償民事責(zé)任爭議,應(yīng)當(dāng)制作協(xié)議書。協(xié)議書應(yīng)當(dāng)載明雙方當(dāng)事人基本情況和交通事故責(zé)任、雙方當(dāng)事人共同認(rèn)定的傷殘等級、財產(chǎn)損失以及協(xié)商確定的賠償數(shù)額等,并由雙方當(dāng)事人在協(xié)議書上簽名。 12.4、交警部門調(diào)解程序 交警部門應(yīng)交通事故爭議各方當(dāng)事人請求,進(jìn)行交通事故賠償調(diào)解。調(diào)解時,應(yīng)當(dāng)遵循當(dāng)事人雙方自愿原則,并應(yīng)當(dāng)依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定計算賠償數(shù)額。 12.5、交通事故刑事訴訟程序 對交通事故當(dāng)事人涉嫌交通肇事罪的,依法可以向公安部門提請啟動刑事訴訟程序。 12.6、交通事故民事訴訟程序 交通事故糾紛發(fā)生后,受害方產(chǎn)生人身損害或者財產(chǎn)損失的,向事故發(fā)生地法院或被告所在地法院提起道路交通事故人身損害賠償糾紛之訴的程序。 12.7、訴訟財產(chǎn)保全申請程序 為防止肇事方逃避債務(wù)、隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn),在提起民事訴訟時,律師應(yīng)當(dāng)協(xié)助當(dāng)事人向法院提出財產(chǎn)保全。 12.8、訴訟階段查閱并復(fù)制案卷程序 提起訴訟后,對訴前無法查閱或復(fù)制的交警處的檔案材料,可以在提起訴訟后申請法院調(diào)取或者申請調(diào)查令由律師前往調(diào)取。 12.9、訴訟證據(jù)交換與質(zhì)證程序 民事訴訟必經(jīng)程序。 12.10、傷殘等級鑒定程序 發(fā)生人身損害不論是否構(gòu)成傷殘等級,由此造成受害者者用于住院期間的醫(yī)療伙食或出院后的營養(yǎng)調(diào)理而發(fā)生的費用,其計算期限必須針對具體的不良后果由鑒定部門作出鑒定。 12.11、營養(yǎng)、護理、休息期限鑒定程序(三期鑒定) 發(fā)生不良反應(yīng)不論是否構(gòu)成傷殘等級,該不良反應(yīng)造成患者用于住院期間的醫(yī)療伙食或出院后的營養(yǎng)調(diào)理而發(fā)生的費用,其計算期限必須針對具體的不良后果由鑒定部門作出鑒定。 13、處理交通事故有關(guān)交通法律規(guī)范、技術(shù)規(guī)范、地方性規(guī)定,包括但不限于: 13.1、《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》 目前處理道路交通事故人身損失賠償糾紛案件主要適用法律依據(jù)。 13.2、《中華人民共和國道路交通安全法》 13.3、《中華人民共和國道路交通安全法實施條例》 13.4、《交通事故處理程序規(guī)定》 13.5、《機動車交通事故責(zé)任強制保險條例》 13.6、《道路交通事故受傷人員傷殘評定GB 18667-2002》 道路交通事故受傷人員的傷殘程度評定,傷殘評定的原則、方法和內(nèi)容。 13.7、各地地方性法律規(guī)定 是處理當(dāng)?shù)亟煌ㄊ鹿始m紛的規(guī)范性文件。 摘自中國律師的博客 |
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