編輯本段形成權(quán)介紹

　　雖然債權(quán)人可以依據(jù)請求權(quán)，要求債務(wù)人提供某項給付。但是如果債務(wù)人不履行給付，債權(quán)人通常就必須通過國家機(jī)關(guān)的強(qiáng)制執(zhí)行才能實現(xiàn)其權(quán)利。與請求權(quán)相反，在特定情形 下，法律允許權(quán)利主體對某項法律關(guān)系采取單方面的行動。在義務(wù)人不履行某項請求權(quán)的情況下，必須以強(qiáng)制力來迫使其履行。而在這里則是另外一種情況。權(quán)利主體采取行動不需要另外一個人的參與。這種權(quán)利便是形成權(quán)。 　　形成權(quán)適用除斥期間的規(guī)定，不適用訴訟時效的規(guī)定。

編輯本段形成權(quán)的特點

　　形成權(quán)具有下述特點 ： 　?、?形成權(quán)的行使表現(xiàn)為單方行為； 　?、?單方意思表示一經(jīng)到達(dá)對方即為生效（是故，行使形成權(quán)的意思表示可以撤回但不得撤銷）； 　?、?效力的產(chǎn)生不需要另一方作出某種輔助行為或共同的行為，按一方意志即可形成法律關(guān)系； 　　④ 形成權(quán)不能與所依附的原權(quán)利分割而單獨轉(zhuǎn)讓； 　?、?形成權(quán)的存在有一定的除斥期間，形成權(quán)不得附條件和期限（（合同法》 第95 條）。

編輯本段形成權(quán)的歷史起源

　　形成權(quán)概念及理論上的初步體系化肇始于德國法學(xué)。19世紀(jì)末20世紀(jì)初的德國法學(xué)正處于法學(xué)家們進(jìn)行實體法與訴訟法劃分的努力中,在此過程中,他們發(fā)現(xiàn)一些權(quán)利如解除權(quán)、終止權(quán)、撤銷權(quán)等,一些訴訟形式如撤銷婚姻之訴、撤銷收養(yǎng)之訴等無法用既有的權(quán)利體系或理論作出合理解釋。擅長抽 象思維的德國學(xué)者把如何對這類權(quán)利的法律地位及法律效力加以體系化當(dāng)作法學(xué)研究的重要問題予以討論。其中, 著名學(xué)者澤克爾(Scekel) 的研究令人矚目。澤克爾( Scekel) 認(rèn)為,這類權(quán)利的共性有二：“一是他們通過私法意義的法律行為上意思表示(有時需要借助于國家行為,有時不需要) 來行使權(quán)利;二是這些權(quán)利的內(nèi)容不是對其客體現(xiàn)有的直接支配,更多的是一種權(quán)利人能夠單方面設(shè)定、變更或者消滅法律關(guān)系的力量。一句話,即形成一定法律關(guān)系。”基于這些認(rèn)識和后來對齊特爾曼(Zitelmann) 主張的“法律上能為之權(quán)”概念的批判,澤克爾(Scekel) 最終于1903 年在其著作《民法上的形成權(quán)》一書中創(chuàng)造性地提出了形成權(quán)的概念,并系統(tǒng)地論述了形成權(quán)的發(fā)生、變更和消滅等問題。形成權(quán)的提出,被德國學(xué)者漢斯多利斯(Hans Dolls)譽(yù)為法學(xué)上的發(fā)現(xiàn) 。臺灣學(xué)者林誠二教授認(rèn)為:“形成權(quán)理論自澤克爾提出以來,民法體例上常賴形成權(quán)之制度性設(shè)計,使權(quán)利或法律關(guān)系得以迅速確定,復(fù)雜的法律關(guān)系得以單純明了?！?

1、形成權(quán)

　　是指權(quán)利人僅憑自己的行為（如追認(rèn)行為、授權(quán)行為、撤銷行為、棄權(quán)行為）即能引起某種民事權(quán)利產(chǎn)生、變更、消滅的那種權(quán)利?！?a target="_blank">佟柔主編《民法原理》法律出版社1983年6月第1版 第34-35頁

2、形成權(quán)

　　是指當(dāng)事人一方可以以自己的行為，使法律關(guān)系發(fā)生變化的權(quán)利，又有人稱之為能為權(quán)、變動權(quán)等。形成權(quán)的主要特征在于：權(quán)利人可以以自己的意思表示行使形成權(quán)，使法律關(guān)系發(fā)生、變更或終止。形成權(quán)按其作用有三種：有能使法律關(guān)系發(fā)生的形成權(quán)，如本人對無權(quán)代理人代理行為的承認(rèn)權(quán)；有能使法律關(guān)系發(fā)生變更的形成權(quán)，如選擇之債的選擇權(quán)；有能使法律關(guān)系終止的形成權(quán)，如撤銷權(quán)、抵銷權(quán)?！?a target="_blank">王利明、郭明瑞、方流芳《民法新論》（上）中國政法大學(xué)出版社1987年版 130-131頁

3、形成權(quán)

　　是指權(quán)利人以自己單方的行為，使某一法律關(guān)系效力發(fā)生變化的權(quán)利。包括追認(rèn)權(quán)（如本人對無權(quán)代理行為的追認(rèn)）、選擇權(quán)（如選擇某一標(biāo)的使選擇之債變?yōu)樘囟ㄖ畟臋?quán)利）、撤 銷權(quán)（撤銷可撤銷民事行為的權(quán)利）等。——郭明瑞《民法學(xué)概論》光明日報出版社1988年4月第1版 第31頁

4、形成權(quán)

　　是指當(dāng)事人一方可以以自己的行為使法律關(guān)系發(fā)生變化的權(quán)利。如追認(rèn)權(quán)、撤銷權(quán)、抵銷權(quán)等?！∪嶂骶帯吨袊穹ā贩沙霭嫔?990年版 第39頁

5、形成權(quán)

　　是依照權(quán)利人的單方意思表示就能使權(quán)利發(fā)生、變更或者消滅的權(quán)利。形成權(quán)的特征，在于因單方意思表示，就足以使既存法律關(guān)系生效、變更或者終止，從而突破了雙方法律關(guān)系，非經(jīng)協(xié)議或者其他法律上的原因不得變更的市民法古老法原則。——張俊浩主編《民法學(xué)原理》中國政法大學(xué)出版社1991年版 第85頁

6、形成權(quán)

　　是指權(quán)利人僅憑自己單方行為就能是民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的權(quán)利，如在委托代理關(guān)系中，只要委托人撤銷委托就可使委托關(guān)系消滅?！?a target="_blank">柳經(jīng)緯主編《中國民法》廈門大學(xué)出版社1995年版 第45頁

7、形成權(quán)

　　是指根據(jù)權(quán)利人一方的行為就能夠引起某項民事權(quán)利設(shè)立、變更、終止的那種民事權(quán)利。例如，追認(rèn)權(quán)、拋棄權(quán)、撤銷權(quán)、免除權(quán)、解除權(quán)、抵銷權(quán)等?！?a target="_blank">馬原主編《中國民法教程》中國政法大學(xué)出版社1996年1月第1版 第82頁

8、形成權(quán)

　　是權(quán)利人依自己的行為，使自己與他人之間的法律關(guān)系發(fā)生變動的權(quán)利。如撤銷權(quán)、解除權(quán)、追認(rèn)權(quán)等。形成權(quán)之主要功能，在于權(quán)利人得依其單方之意思表示，使已成立之法律關(guān)系之效力發(fā)生、變更或消滅。但須注意，形成權(quán)與請求權(quán)亦有密切關(guān)系，即形成權(quán)之行使常是主張債權(quán)（或物權(quán)）請求權(quán)之前提條件。形成權(quán)賦予一方當(dāng)事人得依其單方意思干預(yù)他人之法律關(guān)系，如何保護(hù)相對人亦很重要，故關(guān)于各個法定形成權(quán)法律設(shè)有不同的構(gòu)成要件，并在若干特殊情形，使權(quán)利人負(fù)損害賠償責(zé)人，且形成權(quán)之行使，原則上不得附條件與期限，以避免置相對人于不確定之法律狀態(tài)。——梁慧星《民法總論》法律出版社1996年8月第1版 第66頁

9、形成權(quán)

　　因一方之行為是某種權(quán)利發(fā)生變更或消滅之權(quán)利也。形成權(quán)名稱，始于Seckel，已漸為一般學(xué)者所承認(rèn)。但有稱為能為權(quán)（Recht der rechtlichen Konnens）者，亦有稱為變更權(quán)（Recht auf Rechtaenderung）者，本書則從通說，用形成權(quán)之名稱。形成權(quán)有在發(fā)生權(quán)利者，例如對于無權(quán)代理之承認(rèn)是。有在變更權(quán)利者，例如選擇選擇之債之選擇權(quán)是。有在消滅權(quán)利者，例如撤銷權(quán)、抵銷權(quán)、解除權(quán)及繼承拋棄權(quán)是?！?a target="_blank">胡長清《中國民法總論》中國政法大學(xué)出版社1997年版 第40頁

10、形成權(quán)

　　是指依照權(quán)利人單方意思表示就能使權(quán)利發(fā)生、變更和消滅的權(quán)利，如追認(rèn)權(quán)、解除權(quán)、撤銷權(quán)、抵銷權(quán)等?！R俊駒、余延滿《民法原論》（上）法律出版社1998年版 第83頁

11、形成權(quán)

　　權(quán)利人得利用其法律所賦予之權(quán)力，以單獨行為，使權(quán)利發(fā)生變動（即權(quán)利之發(fā)生、變更及消滅）。如承認(rèn)權(quán)、選擇權(quán)、撤銷權(quán)、終止權(quán)及解除權(quán)等均屬之。考形成權(quán)與支配權(quán)之區(qū)別，既在形成權(quán)人之意思表示，無須他人之協(xié)助，依法可發(fā)生一定之效力，而支配權(quán)之行使，無須有賴他人之行為，始克奏效也?！分詤f(xié)《民法要義》中國政法大學(xué)出版社1998年版 第36頁

12、形成權(quán)

　　依權(quán)利者一方之意思表示，使得權(quán)利發(fā)生、變更、消滅或生其他法律上效果之權(quán)利也。非如支配權(quán)，權(quán)利人只得為特定之行為，乃依特定之行為，更使其發(fā)生法律上特定之效果，屬于前述能權(quán)，乃自其作用之方面觀之，而命名如此耳。法律有時使權(quán)利人依訴之形式始行使形成權(quán)，以判決形成法律關(guān)系，謂之形成判決，其訴謂之形成之訴。債權(quán)人撤銷權(quán)、婚生子否認(rèn)權(quán)、離婚權(quán)、終止收養(yǎng)關(guān)系權(quán)等均屬之?！?a target="_blank">史尚寬《民法總論》中國政法大學(xué)出版社2000年版 第25-26頁

13、形成權(quán)

　　是指當(dāng)事人一方可以以自己的行為使法律關(guān)系發(fā)生變動的權(quán)利，如追認(rèn)權(quán)、撤銷權(quán)、抵銷權(quán)等——王利明主編《民法》中國人民大學(xué)出版社2000年版 第46頁

14、形成權(quán)

　　得依權(quán)利人一方的意思表示而使法律關(guān)系發(fā)生、內(nèi)容變更或消滅而稱為形成權(quán)。······形成權(quán)系賦予權(quán)利人得依其意思而形成一定法律效果的法律之力，相對人并不負(fù)有相對應(yīng)的義務(wù)，只是受到拘束，須容忍此項形成及其法律效果?！?a target="_blank">王澤鑒《民法總則》（增訂版）2000年作者自版 第105頁

15、權(quán)利人

　　依自己的行為，使自己或與他人共同的法律關(guān)系發(fā)生變動（包括發(fā)生、變更或消滅）的權(quán)利，稱形成權(quán)。————龍衛(wèi)球《民法總論》中國法制出版社2001年版 第143頁

編輯本段形成權(quán)的種類

主要有

　　1解除權(quán)、 　　2變更權(quán)、 　　3追認(rèn)權(quán)、 　　4撤銷權(quán)（合同撤銷權(quán)、要約撤銷權(quán)）、 　　5贈與（任意撤銷、法定撤銷）撤銷權(quán)、 　　6選擇權(quán)、 　　7抵銷權(quán)、 　　8繼承權(quán)的放棄、 　　9介入權(quán)

形成權(quán)的分類

　　要從兩個角度進(jìn)行，從是否需要經(jīng)過法律程序確認(rèn)的角度分為單純形成權(quán)和形成訴權(quán)。從法定和意定的角度分為法定形成權(quán)和形成訴權(quán)。 　　單純形成權(quán)是指行使認(rèn)將意思表示通知相對人即可產(chǎn)生法律關(guān)系變動效力的形成權(quán)。 　　形成訴權(quán)是指法律關(guān)系的變動須經(jīng)法院或者仲裁機(jī)構(gòu)根據(jù)相應(yīng)的法律程序進(jìn)行判決、認(rèn)可。法律將利害關(guān)系重大者定為形成訴權(quán)。 　　法定形成權(quán)是指依法律規(guī)定而直接產(chǎn)生的形成權(quán)，只要法律事實就成的情況下即可行使。 　　意定形成權(quán)是指雙方當(dāng)事人的意思表示達(dá)成一致，成就約定內(nèi)容時即可行使的形成權(quán)。意定形成權(quán)除合意創(chuàng)設(shè)的形式外還包括一方單方創(chuàng)設(shè)的例如承諾權(quán)。 　　形成權(quán)可以以默示的方式行使。

編輯本段效力及限制

（一）形成權(quán)行使的一般規(guī)則

　　形成權(quán)之行使是一種單方法律行為，故法律行為關(guān)于單方行為的一般規(guī)則，自應(yīng)適用。因此，一般來說，只須權(quán)利人以單方意思表示向相對人為之，于相對人了解或到達(dá)相對人即發(fā)生形成權(quán)之效力，而部分形成權(quán)效力的確定須結(jié)合一定國家行為（如形成判決）.當(dāng)然，有些形成權(quán)無須相對人收到，如先占權(quán)等，不過對于先占能否構(gòu)成權(quán)利甚至形成權(quán)，學(xué)界尚有爭議。惟應(yīng)注意的是，權(quán)利人須是具有完全行為能力之人，法院不能代替或補(bǔ)充權(quán)利人行使時意志的缺乏，如在抵銷權(quán)情形，法院不能依職權(quán)使當(dāng)事人間債權(quán)債務(wù)關(guān)系發(fā)生抵銷。

（二）形成權(quán)的效力

　　形成權(quán)經(jīng)合法行使，其效力使法律關(guān)系發(fā)生變動，自是無疑，惟應(yīng)引起注意的是消極形成權(quán)的效力，其除了消滅法律關(guān)系外，還有可能產(chǎn)生其他效力，如在非繼續(xù)性合同解除的情況下，使已經(jīng)成立的合同關(guān)系終止，但亦產(chǎn)生另一種法律關(guān)系?！逗贤ā返诰攀邨l規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀，采取補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。”可見，此時當(dāng)事人間產(chǎn)生了一項新的債務(wù)關(guān)系。

（三）形成權(quán)行使的限制

　　依私法自治原則，形成權(quán)的行使自應(yīng)依權(quán)利人的自主意思，原則上不受任何干涉，然衡諸民法思想，社會的權(quán)利思想漸成為主流，尤其是形成權(quán)具有特殊效力，因而對其有所限制，自在情理之中。對形成權(quán)的限制一般包括以下兩方面：其一，一般限制（外部限制）.形成權(quán)之行使首先要受到外部限制。所謂外部限制，就是在保證形成權(quán)可自由行使的前提下，以民法上誠實信用原則、權(quán)利濫用之禁止原則、公序良俗原則等對形成權(quán)行使加以限制。當(dāng)然，這種限制是權(quán)利行使的通則。具體到民法制度上，如對形成權(quán)的行使期間的規(guī)定，也就是除斥期間的規(guī)定，有學(xué)者認(rèn)為可分為三類：（1）就個別形成權(quán)，設(shè)有存續(xù)期間（如臺灣地區(qū)民法第九十條、第九十三條、第三百六十五條），惟其期間多較消滅時效為短，以早日確定當(dāng)事人間的法律關(guān)系；（2）明定若干形成權(quán)的行使未定期間者，于他方當(dāng)事人催告后，逾期未行使時，形成權(quán)消滅；（3）未設(shè)有存續(xù)期間或催告的規(guī)定，如共有物分割請求權(quán)。但無論何種情形，均有權(quán)利失效原則的適用。其二，特殊限制（內(nèi)部限制）：（1）形成權(quán)的行使原則上不得附條件或期限。這也是基于形成權(quán)的特殊效力而作的限制。前已述及，形成權(quán)人在行使該權(quán)利時，無須相對人同意即可發(fā)生效力，由此可見其對當(dāng)事人的利益和法律關(guān)系之穩(wěn)定威脅至極，因而原則上不允許權(quán)利人行使權(quán)利設(shè)置條件或期限。所謂“既然形成權(quán)相對人必須接受他人行使形成權(quán)的事實，那么不應(yīng)該再讓他面臨不確定的狀態(tài)了”。如《合同法》第九十九條第二款規(guī)定：“當(dāng)事人主張抵消的，應(yīng)當(dāng)通知對方。通知到達(dá)對方時生效。抵消不得附條件或期限。”但“條件的成就與否系依相對人意思而定，或期限明確者，不在此限”。（2）形成權(quán)的行使必須符合法律規(guī)定或者當(dāng)事人間約定的條件（《合同法》中承攬合同定作人的隨時解除權(quán)例外）.（3）行使形成權(quán)的意思表示不得撤回。臺灣地區(qū)民法第二百五十八條第三項規(guī)定：“解除契約之意思表示，不得撤銷?！惫P者認(rèn)為，該條中的“撤銷”實該為“撤回”。

編輯本段特征與類型化

（一）形成權(quán)的特征

　　形成權(quán)具有如下特征：其一，形成權(quán)的客體為民事權(quán)利和民事法律關(guān)系。其二，形成權(quán)之行使是單方法律行為，相對人無義務(wù)觀念存在，這是形成權(quán)與一般民事權(quán)利的顯著區(qū)別。一般權(quán)利如在支配權(quán)，相對人負(fù)有絕對尊重之義務(wù)；在請求權(quán)，相對人負(fù)有為給付義務(wù)；在抗辯權(quán)，相對人負(fù)有接受請求力喪失或延緩之義務(wù)；在可能權(quán)，相對人負(fù)有相對尊重之義務(wù)等。但在形成權(quán)，僅需權(quán)利人將變動民事權(quán)利或民事法律關(guān)系的意思表示到達(dá)于相對人或為相對人所了解即可發(fā)生效力，“此處權(quán)利之對方并非義務(wù)（Verpfllchtung），而為拘束（Bindung）”。法律上的拘束，德國學(xué)者也稱為容忍義務(wù)，不同于法律義務(wù)中的不作為義務(wù)，它比不作為義務(wù)更消極。也有學(xué)者用“約束”概念表達(dá)，“形成權(quán)的對方受到一個相應(yīng)的約束，即使必須允許這種形成，以及允許通過這個形成權(quán)來中斷原來的法律關(guān)系，并且還要允許這種做法有效”。其三，形成權(quán)大多是依據(jù)某種實體的權(quán)利而產(chǎn)生，所以，形成權(quán)多依附于隨這些實體權(quán)利而生的法律關(guān)系。這時候，也有學(xué)者認(rèn)為形成權(quán)是這些權(quán)利的一項權(quán)能。因此，形成權(quán)多在基礎(chǔ)法律關(guān)系附帶存在，一般不能離開所依附的法律關(guān)系而單獨轉(zhuǎn)讓。但“擇定權(quán)可以獨立地轉(zhuǎn)讓”。其四，形成權(quán)一般不會受到侵犯、損害，形成權(quán)經(jīng)合法行使，其效力是確定發(fā)生的。有學(xué)者如林誠二教授將其概括為“無侵害性”。林誠二教授指出：“按形成權(quán)與其他權(quán)利作用比較其特征在于‘行使’。而形成權(quán)之行使是單方法律行為，相對人無侵犯之可能余地存在?！庇袑W(xué)者認(rèn)為形成權(quán)之不可侵型“這種觀點不十分準(zhǔn)確，在約定的解除條件成就以后，乙方阻止其解除合同，也可能構(gòu)成對形成權(quán)的侵害”。這種觀點忽視了形成權(quán)的特性，即形成權(quán)是一種單方法律行為，權(quán)利人只需將變動權(quán)利或法律關(guān)系之效果意思達(dá)于相對方即可依法產(chǎn)生相對后果，相對無干預(yù)、介入、侵害之可能。

（二）形成權(quán)的類型化

　　形成權(quán)之類型從不同角度觀察有多種分類，作一分析：其一，法定形成權(quán)和約定形成權(quán)。這是依據(jù)形成權(quán)的產(chǎn)生原因而作的分類。法定形成權(quán)指基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的形成權(quán)，可以說，民法上的大多數(shù)形成權(quán)屬于此類。約定形成權(quán)指基于當(dāng)事人雙方的約定而產(chǎn)生的形成權(quán)，如合同解除權(quán)。約定解除權(quán)基于私法自治可有較大自由空間。其二，產(chǎn)生法律關(guān)系形成權(quán)、變更法律關(guān)系形成權(quán)和消滅法律關(guān)系形成權(quán)。這是根據(jù)形成權(quán)行使效力而作的分類。產(chǎn)生法律關(guān)系形成權(quán)，又叫積極形成權(quán)，如法定代理人的追認(rèn)權(quán)。也有學(xué)者認(rèn)為取得無主物也屬于此類。筆者認(rèn)為，取得無主物的行為為事實行為，而形成權(quán)之行使屬于法律行為，故取得無主物的行為主體雖為無民事行為能力人也可以，但作為形成權(quán)的主體則必須具備完全行為能力。變更法律關(guān)系形成權(quán)，如選擇之債請求權(quán)。消滅法律關(guān)系形成權(quán)，又叫消極形成權(quán)，如撤銷權(quán)。其三，財產(chǎn)法上形成權(quán)和身份法上形成權(quán)。這是依形成權(quán)的內(nèi)容或法律規(guī)范所作的分類。財產(chǎn)法上形成權(quán)包括債權(quán)性形成權(quán)和物權(quán)性形成權(quán)。前者如撤銷權(quán)、追認(rèn)權(quán)、解除權(quán)、抵銷權(quán)等，后者如物權(quán)拋棄、典物回贖權(quán)等。身份法上形成權(quán)也包括兩類：一類是身份財產(chǎn)性形成權(quán)，如遺產(chǎn)分割權(quán)等；另一類是準(zhǔn)身份形成權(quán)，如離婚形成權(quán)、婚生子女否認(rèn)權(quán)、撤銷收養(yǎng)與終止收養(yǎng)權(quán)等。其四，單獨形成權(quán)與形成訴權(quán)。這是依據(jù)形成權(quán)行使方式所作的分類。單獨形成權(quán)指權(quán)利人的意思表示于相對人了解或到達(dá)相對人時發(fā)生效力，大多數(shù)形成權(quán)屬于這種類型。形成訴權(quán)指權(quán)利人須提起訴訟由法院作出形成判決而創(chuàng)設(shè)形成權(quán)的效力。如臺灣地區(qū)民法中的暴利行為的減輕給付，否認(rèn)子女之訴；大陸民法中的受欺詐，脅迫行為的撤銷之訴。其五，直接形成權(quán)與間接形成權(quán)。這種分類與單獨形成權(quán)、形成訴權(quán)在實質(zhì)上是一致的。直接形成權(quán)，亦即權(quán)利人可自行創(chuàng)設(shè)（權(quán)利的設(shè)定、移轉(zhuǎn)、終止、內(nèi)容變更及負(fù)擔(dān)）的形成權(quán)；間接形成權(quán)，亦即透過法院創(chuàng)設(shè)的形成權(quán)，如離婚等。

編輯本段基礎(chǔ)與研究

（一）形成權(quán)的理論基礎(chǔ)

　　形成權(quán)產(chǎn)生的深厚基礎(chǔ)在于私法自治原則的貫徹和對交易利益的終極關(guān)懷與維護(hù)。為了使思路更加清晰，可將形成權(quán)分為約定形成權(quán)和法定形成權(quán)兩種進(jìn)行分析。形成權(quán)是“法律允許權(quán)利主體對某一項法律關(guān)系采取單方面的行動的權(quán)利”。因此，形成權(quán)的行使是一種單方法律行為。眾所周知，法律行為是實踐私法自治的工具，行為主體被假想為理性的“經(jīng)濟(jì)人”，或者說是“精明和機(jī)靈之人”?！霸谶@里精明和機(jī)靈之人是預(yù)設(shè)的前提，他們能夠發(fā)現(xiàn)利益并獲得其實現(xiàn)的手段，包括法律上的手段”，因此，當(dāng)事人雙方基于約定而賦予一方或雙方一定的權(quán)利，使其在一定條件下享有對雙方法律關(guān)系變動的權(quán)利，這便產(chǎn)生了約定形成權(quán)，也屬正常，如約定合同解除權(quán)即是。然而，“雖然私法自治有其可行性與必要性，私法自治的功能可以預(yù)期，但其藉助的基因乃人類丑陋的自私心。本諸玩火或有被焚之危險，私法自治或有危險，當(dāng)在意料之中”。鑒于私法自治之流弊，民法設(shè)立諸多原則與制度予以限制和預(yù)防，其中之一就是衡諸當(dāng)事人間的利益及當(dāng)事人利益與社會利益，以期維護(hù)交易安全。這便引出了形成權(quán)與交易利益的關(guān)系。在民法中，交易安全有靜的安全與動的安全之分，形成權(quán)的法理在于對靜的安全的維護(hù)，如民法上法律行為中意思表示不一致的錯誤、受欺詐、脅迫等行為，大都保護(hù)表意人，原則上使表意人可免除其拘束，以致法律行為的效力可以形成權(quán)的行使而得撤銷，實是考慮靜的安全之故。當(dāng)然，“在近代交易中，為顧慮到財產(chǎn)之圓滑流通起見，在某種場合下，亦非犧牲真正權(quán)利人的利益（交易上靜的安全），以保護(hù)善意無過失交易者不可”。

（二）形成權(quán)的客體

　　這里之所以著重討論形成權(quán)的客體而未涉及形成權(quán)的主體與內(nèi)容，原因有三：一是有關(guān)形成權(quán)主體與內(nèi)容問題多與權(quán)利行使有關(guān)，偏重實務(wù)操作，較少抽象可言；二是形成權(quán)在法定情形下，其主體、內(nèi)容徑由法律明文規(guī)定，在約定情形下又由當(dāng)事人以合意定之，因而殊少理論討論余地；三是形成權(quán)的客體，學(xué)者幾乎一致認(rèn)為是民事法律關(guān)系。但筆者認(rèn)為，形成權(quán)的客體不止于具體民事法律關(guān)系，還包括民事權(quán)利等。事實上，形成權(quán)是一種權(quán)利的集合形態(tài)，或者說是一種權(quán)利抽象，研究它的客體實際上是研究它所包括的子權(quán)利的客體。由于形成權(quán)的子權(quán)利類型較多，各個權(quán)利的特點不盡一致，因而必然使各個權(quán)利的具體客體呈現(xiàn)出多樣態(tài)勢。如前所述，相當(dāng)多的學(xué)者認(rèn)為形成權(quán)的客體就是民事法律關(guān)系。也有學(xué)者認(rèn)為“形成權(quán)沒有我們所說的客體，而僅有內(nèi)容” 　　固然部分形成權(quán)如解除權(quán)、撤銷權(quán)的客體是民事法律關(guān)系，但也存在這些權(quán)利，如為第三人利益合同中第三人的拒絕權(quán)，這種形成權(quán)的客體就值得重新研究。在為第三人利益合同中，第三人顯非合同關(guān)系人，但他享有受益權(quán)和拒絕權(quán)。拒絕權(quán)的行使正是對受益權(quán)的否認(rèn)和拒絕，顯然這時拒絕權(quán)的客體是受益權(quán)這種民事權(quán)利，未變動任何法律關(guān)系或者說變動法律關(guān)系只是這種權(quán)利行使的結(jié)果，而不是它的客體。