關(guān)鍵詞：執(zhí)行、山場林木經(jīng)營權(quán)、林木經(jīng)營、

    近幾年來，國家對農(nóng)業(yè)投資增大，農(nóng)民逐漸富裕起來是有目共睹的。但我院處于山區(qū)，所受理的執(zhí)行案件中被執(zhí)行對象山農(nóng)的履行能力仍十分低下，案件的執(zhí)結(jié)率只有40%，此類案件又占全部案件總數(shù)的85.8%以上。他們住在大山中雖擁有大量的森林資源，因交通不方便及國家砍伐量的限制等因素，他們的收入只是靠賣山林木材，僅能維護日常生活中的必要開支，根本沒有能力來履行法院判決的義務(wù)，有的案件竟然拖延十幾年都沒有履行完畢，造成了我院積壓了大量案件不能執(zhí)行?，F(xiàn)行法律因沒有將土地承包經(jīng)營權(quán)納入法院強制執(zhí)行的標的物，法學理論界對此情況也是眾說紛紜，一些人認為土地承包經(jīng)營權(quán)是他項物權(quán)，因是物權(quán)的一種就可以強制執(zhí)行，一些人認為土地承包經(jīng)營權(quán)僅僅是他物權(quán)，而非自物權(quán)，不能作為強制執(zhí)行的標的物。針對此情況，筆者試就強制執(zhí)行山場林木經(jīng)營權(quán)淺顯的談幾點看法。

    一、山場林木經(jīng)營權(quán)基本內(nèi)涵

    山場林木經(jīng)營權(quán)也可稱林地承包經(jīng)營權(quán)，是屬土地承包經(jīng)營權(quán)形式之一，在《物權(quán)法》中歸類于用益物權(quán)之中。山場林木經(jīng)營權(quán)包括對山場使用、收益和對林木收益兩個部分。林木歸屬于承包者所有，山場歸屬于集體或國家所有，承包者因承包合同享有山場的占有、使用、收益權(quán)。所以山場林木經(jīng)營權(quán)是指承包者承包經(jīng)營集體、國家所有的山場，享有占有、使用、收益權(quán)的一種用益物權(quán)。

    二、山場林木經(jīng)營的特點

    山場林木經(jīng)營以下幾個特點是很利于強制執(zhí)行的。

    1、風險小。因山林面積大和林木生長周期長的固有規(guī)律決定了山林投入的資金、勞力、物力相對與耕地而言是比較大的，山林除人畜的破壞較大外，病蟲等自然災害威脅則很小，而且現(xiàn)有技術(shù)也完全有能力預防和避免這種損害的發(fā)生。因此它的經(jīng)營風險是非常小的。

    2、收益大。林木的生長周期雖然較長的，杉木成熟需二十年才能成材，撫育間伐期在十年左右，即使是豐產(chǎn)林成熟期也需十五年以上、毛竹需三年以上才能間伐六年即可成林。但由于它們自然生長的規(guī)律決定了給人們的回報卻是豐厚的。據(jù)林政人員反映，向世行貸款造林的是180元/畝，還貸時是360元/畝， 每畝收益最大卻能達到每畝9-10M3 以上，計幣4000元以上，毛竹的回報更大。

    3、技術(shù)含量小。山林經(jīng)營中除毛竹的栽種需含一定的技術(shù)外，其他松杉的栽種技術(shù)卻是很簡單。

    三、強制執(zhí)行的可行性

    1、山場林木經(jīng)營權(quán)是土地承包經(jīng)營權(quán)的一種，由于山場林木經(jīng)營的特點適合于一般普通的社會公眾經(jīng)營，社會公眾也看重此中的高回報低風險也很樂意取得經(jīng)營權(quán)。況且眾多的企業(yè)在經(jīng)營木材加工方面，積累了一定生產(chǎn)經(jīng)營經(jīng)驗，開拓了木材被利用形式，及在木材加工上的低損耗、反復利用方面取得成功，不僅為山場林木的經(jīng)營拓展了市場，同時也促進了山場林木經(jīng)營權(quán)向市場化發(fā)展。因此，法院強制執(zhí)行山場林木經(jīng)營權(quán)也有了一定的基礎(chǔ)，是強制執(zhí)行山場林木經(jīng)營權(quán)得以實現(xiàn)的重要保證。

    2、山林經(jīng)營模式已是“分林到戶”， “誰種誰有”、“樹隨地走”的產(chǎn)權(quán)政策業(yè)已得以落實。林業(yè)三定（劃定自留山、穩(wěn)定山林權(quán)屬、確定林業(yè)生產(chǎn)責任制）即明確了山林的界線權(quán)屬又肯定了林農(nóng)對責任山的收益分配關(guān)系，這是強制執(zhí)行山場林木經(jīng)營權(quán)的前提?！锻恋爻邪ā分型恋爻邪鼨?quán)的流轉(zhuǎn)任何組織和個人都阻礙和強迫的規(guī)定是出于對土地承包者的保護和對農(nóng)民最低生存標準的保障為目的的，而林農(nóng)獲得林地承包經(jīng)營的面積較大，只須執(zhí)行其家庭擁有的部分或當事人個人擁有的林地面積就足以清償債務(wù)，對其家庭生活不會造成根本性的影響，所以強制執(zhí)行并不違背立法宗旨。

    3、國家也制定了一系列政策和法律法規(guī)，許可了林地經(jīng)營權(quán)可以流轉(zhuǎn)。同時也是強制執(zhí)行山場林木經(jīng)營權(quán)的法律依據(jù)。如：1987年國務(wù)院第一次提出了“土地使用權(quán)可以有償轉(zhuǎn)讓”的政策，1988年4月修改《憲法》增加了“土地使用權(quán)可以依照法律規(guī)定轉(zhuǎn)讓”的條款。1993年出臺的《農(nóng)業(yè)法》規(guī)定：“國有土地和集體所有的土地的使用權(quán)可以依法轉(zhuǎn)讓?！?993年出臺的《中共中央關(guān)于建立社會主義市場經(jīng)濟體制若干問題的決定》規(guī)定：“允許土地使用權(quán)有償轉(zhuǎn)讓。少數(shù)經(jīng)濟發(fā)達的地方，本著群眾自愿原則，可以采取轉(zhuǎn)包、入股等多種形式發(fā)展適度規(guī)模經(jīng)營，提高農(nóng)業(yè)勞動生產(chǎn)率和土地生產(chǎn)率?！?995年出臺的《國民經(jīng)濟和社會發(fā)展“九五”計劃和2010年遠景目標綱要》明確“依法保護并合理開發(fā)土地、水、森林、草原、礦產(chǎn)和海洋資源，完善自然資源有償使用制度和價格體系，逐步建立資源更新的經(jīng)濟補償機制?！?995年林業(yè)部、國家國有資產(chǎn)管理局制定下發(fā)了《關(guān)于森林資源資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)變動有關(guān)問題的規(guī)范意見（試行）》，對森林資源所有權(quán)或使用權(quán)流轉(zhuǎn)變動初步進行了規(guī)范。1998年4月修改出臺的《森林法》第十五條規(guī)定，用材林、經(jīng)濟林、薪炭林的林地使用權(quán)，用材林、經(jīng)濟林、薪炭林的采伐跡地、火燒跡地的林地使用權(quán)以及國務(wù)院規(guī)定的其他林地使用權(quán)可以依法轉(zhuǎn)讓，也可以依法作價入股或者作為合資、合作造林、經(jīng)營林木的出資、合作條件，但不得將林地改為非林地。2002年8月29日出臺的《農(nóng)村土地承包法》規(guī)定：“國家實行農(nóng)村土地承包經(jīng)營制度。農(nóng)村土地承包采取農(nóng)村集體組織內(nèi)部的家庭承包方式，不宜采取家庭承包方式的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農(nóng)村土地，可以采取招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包”，“耕地的承包期為三十年。草地的承包期為三十年至五十年。林地的承包期為三十年至七十年；特殊林木的林地承包期，經(jīng)國務(wù)院林業(yè)主管部門批準可以延長”，“國家保護承包方依法、自愿、有償?shù)剡M行土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)”，“通過家庭承包取得的土地承包經(jīng)營權(quán)可以依法采取轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓或者其他方式流轉(zhuǎn)”。

    特別是《物權(quán)法》的頒布，規(guī)定了“土地使用權(quán)”不僅可以轉(zhuǎn)讓，而且可以擔保、抵押、作價入股。這樣從法理上分析，雖然立法本意并不是要將土地承包經(jīng)營權(quán)的中擔保、抵押、入股權(quán)利全線放開，僅是在規(guī)定的局部范圍，但即使在此局部范圍中如果一旦發(fā)生糾紛， “土地使用權(quán)”也必然成為爭議的標的和法院執(zhí)行的標的物，從而打破了以往土地承包權(quán)不能作為執(zhí)行標的物的格局。 

    四、強制執(zhí)行山場林木的程序與步驟

   強制執(zhí)行山場林木應(yīng)當組成合議庭進行，合議庭的組成人員須由享有審判資格的審判人員組成。

    1、調(diào)查。首先必須調(diào)查清楚被執(zhí)行人的山場座落、面積、樹種和生長情況、經(jīng)營年限、四界及世行貸款情況，從而可以有選擇的挑選其中凈價值較高的某塊山場作為執(zhí)行的標的物。

    2、查封。因山場面積較大等原因，法院不可能進行實際查封，只能通過活查封來達到目的，即將查封裁定送達給被執(zhí)行人所在的村組、鄉(xiāng)政府、林業(yè)部門。相關(guān)部門則負有協(xié)助義務(wù)，及時凍結(jié)被執(zhí)行人因山場取得收益（如公益林補助款、砍伐指標的下發(fā)等等）及相關(guān)流轉(zhuǎn)手續(xù)。同時執(zhí)行人員應(yīng)當收繳被執(zhí)行人的承包經(jīng)營權(quán)證，待執(zhí)行完畢后予以退還。

    3、評估。評估應(yīng)當分為兩個部分進行，一是對被查封山場中已有林木的價值評估，二是對被查封山場的凈山場的可期待收益價值的評估。

    4、拍賣。此時分步進行：（1）、勸說當事人自行將其獲得的經(jīng)營權(quán)以轉(zhuǎn)包、出租、轉(zhuǎn)讓的方式流轉(zhuǎn)給他人經(jīng)營來取得一定財產(chǎn)用以抵償債務(wù)。也可以上述方式將經(jīng)營權(quán)以一定價值流轉(zhuǎn)給對方當事人直接抵償債務(wù)。這種方式不存在強制性，故此經(jīng)營年限、經(jīng)營權(quán)價值由當事人自行協(xié)商決定。（2）、經(jīng)做工作被執(zhí)行人不同意以第（1）項方式進行的，應(yīng)當及時向社會發(fā)出拍賣公告，通過公開拍賣的方式將經(jīng)營權(quán)拍賣，所得價款沖抵執(zhí)行款及各項費用，如有多余的應(yīng)退還給被執(zhí)行人。拍賣工作應(yīng)參照《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》的規(guī)定進行。（3）、拍賣不成功可依最高法院的《關(guān)于如何貫徹〈中華人民共和國民事訴訟法〉的若干規(guī)定》第三百零二條的規(guī)定，以強制管理的方式裁定給申請執(zhí)行人進行管理。此時應(yīng)以評估出來的價值進行裁定。申請人無能力管理或不同意自行管理的應(yīng)解除查封退還給被執(zhí)行人。

    四、亟待解決的問題

    1、依照《土地法》的規(guī)定：當事人自行流轉(zhuǎn)他人經(jīng)營的，須經(jīng)村民會議2/3以上成員或者2/3以上村民代表的同意，并報鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府和縣級人民政府農(nóng)業(yè)行政主管部門批準。流轉(zhuǎn)經(jīng)本集體經(jīng)濟組織以外的單位和個人的除須經(jīng)村民會議2/3以上成員或者2/3以上村民代表的同意，并報鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府批準。因此，變更承包人的行為還尚須取得政府的支持。

    土地經(jīng)營權(quán)作為一種特殊的物權(quán)，它可以轉(zhuǎn)讓、出租、抵押等方式流轉(zhuǎn)，卻無直接的法律規(guī)定可以作為法院強制執(zhí)行的對象。至今法學理論界也爭論不休。而土地屬國家和集體所有，承包經(jīng)營權(quán)的取得是依其是集體成員的身份或依合同而取得，如果法院強制執(zhí)行經(jīng)營權(quán)后，村組、政府提出法院行為違反合同自愿原則的話，則法院無權(quán)強制村組或政府作為發(fā)包方和另一個承包人簽訂合同。因此，法院須取得人大、縣政府及有關(guān)部門的同意與支持，以協(xié)助執(zhí)行的方式將經(jīng)營權(quán)予以變更。

    2、當事人經(jīng)營山場的已有林木及經(jīng)營山場的價值評估、拍賣問題。法院依照法律程序可以委托有資質(zhì)的機關(guān)來進行評估和拍賣，但因承包人的不同，受其投入、技術(shù)、管理、氣候、市場等情形的影響，同一塊地的收益是不相同的。所以評估部門作出的評估，其水分是很大的，往往會出現(xiàn)不同的評估部門，其評估結(jié)果會不一致。

    3、林木許可砍伐問題。林木砍伐須經(jīng)林業(yè)部門在規(guī)劃范圍內(nèi)許可，但為法院執(zhí)行效率及使對方當事人得以獲得賠償，維護法律的威嚴，構(gòu)建和諧社會的目的，須林業(yè)部門予以優(yōu)先安排。