用工必須簽合同，而且是書面合同

　　實(shí)際生活中，很多用工單位長(zhǎng)期不與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同。從明年1月1日起，用工單位再這樣做的話，將要付出很大的代價(jià)了。因?yàn)椤秳趧?dòng)合同法》開宗明義就規(guī)定，建立勞動(dòng)關(guān)系必須以書面形式簽訂勞動(dòng)合同。

　　對(duì)此，《勞動(dòng)合同法》首先肯定建立勞動(dòng)關(guān)系必須以書面形式簽訂勞動(dòng)合同；非全日制用工的可以不簽書面的，但是最好還是簽書面的。在時(shí)間上，用人單位自用工之日起，1個(gè)月內(nèi)必須簽訂勞動(dòng)合同；超過1個(gè)月但不滿1年未與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資；若1年后還沒有簽，則自動(dòng)轉(zhuǎn)為無固定期限的勞動(dòng)合同。如果不支付兩倍工資，勞動(dòng)者可以申請(qǐng)仲裁或起訴。

　　勞動(dòng)合同一年一簽并不“劃算”

　　在以往的實(shí)踐中，用工單位往往喜歡一年一簽勞動(dòng)合同。原因主要是，先前的法律規(guī)定勞動(dòng)合同到期終止的，企業(yè)不需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，因此，一年一簽勞動(dòng)合同，可以規(guī)避解除勞動(dòng)合同支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的風(fēng)險(xiǎn)。但是，這一做法在《勞動(dòng)合同法》施行后將不再好使。

　　郭軍分析說，首先，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，勞動(dòng)合同期滿后，用人單位不與勞動(dòng)者續(xù)簽勞動(dòng)合同，或者與勞動(dòng)者續(xù)簽勞動(dòng)合同時(shí)提供的條件比原勞動(dòng)合同約定的較低，導(dǎo)致勞動(dòng)者不愿續(xù)簽勞動(dòng)合同的，用人單位需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。這一規(guī)定使勞動(dòng)合同到期終止與勞動(dòng)合同解除在支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金上的區(qū)別趨于淡化。因此，一年一簽勞動(dòng)合同的優(yōu)勢(shì)不再明顯。

　　其次，《勞動(dòng)合同法》還規(guī)定，連續(xù)續(xù)簽兩次固定期限的勞動(dòng)合同后，再次續(xù)簽勞動(dòng)合同的，如果勞動(dòng)者提出簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的，用人單位必須同意。這就意味著如果企業(yè)選擇一年一簽勞動(dòng)合同，那么兩年后，企業(yè)只有兩種選擇，要么選擇不續(xù)簽合同，支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金后，與勞動(dòng)者分道揚(yáng)鑣；要么選擇續(xù)簽勞動(dòng)合同。選擇分道揚(yáng)鑣，可能會(huì)使自己培養(yǎng)的員工流失，等于為他人做嫁衣；選擇續(xù)簽，可能面臨簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的風(fēng)險(xiǎn)。

　　由此可見，選擇一年一簽勞動(dòng)合同，對(duì)企業(yè)來說是極不利的?！秳趧?dòng)合同法》施行后，企業(yè)應(yīng)注意勞動(dòng)合同期限的合理搭配。

　　員工討薪有了綠色通道

　　郭軍提示說，《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，企業(yè)拖欠勞動(dòng)報(bào)酬要加付一倍以下的賠償金，還為勞動(dòng)者討薪開辟了“綠色通道”。欠薪的成本要大幅度增加，欠薪將得不償失。

　　用工單位未依照勞動(dòng)合同的約定或者未依照本法規(guī)定支付勞動(dòng)者勞動(dòng)報(bào)酬的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期支付。逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額50%以上100%以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者加付賠償金。

　　《勞動(dòng)合同法》還為勞動(dòng)者追討欠薪開辟了“綠色通道”，規(guī)定：用人單位拖欠或者未足額發(fā)放勞動(dòng)報(bào)酬的，勞動(dòng)者可以向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾?qǐng)支付令，人民法院應(yīng)當(dāng)發(fā)出支付令。

　　試用期不再是廉價(jià)期

　　試用期本來是用人單位與勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同中協(xié)商約定的對(duì)對(duì)方的考察期。針對(duì)實(shí)踐中一些用人單位濫用試用期的問題，如試用期過長(zhǎng)、過分壓低勞動(dòng)者在試用期內(nèi)的工資、在試用期內(nèi)隨意解除勞動(dòng)合同等，《勞動(dòng)合同法》作出了新規(guī)定：

　　1、試用期的期限與勞動(dòng)合同的期限對(duì)應(yīng)關(guān)系有規(guī)定，即勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過一個(gè)月；勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個(gè)月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過六個(gè)月。以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期。

　　2、同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。續(xù)簽勞動(dòng)合同時(shí)，不論是否變更崗位都不得再約定試用期。

　　3、試用期應(yīng)包括在勞動(dòng)合同期限之內(nèi)。單獨(dú)的試用期合同不成立，該試用期合同就是勞動(dòng)合同，視為用人單位放棄試用期。

　　4、試用期工資有了新標(biāo)準(zhǔn)?！秳趧?dòng)合同法》規(guī)定：勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

　　5、違法試用要支付賠償金?！秳趧?dòng)合同法》規(guī)定：用人單位違反本法規(guī)定與勞動(dòng)者約定試用期的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。即超期試用的除支付試用期工資外，還另外支付轉(zhuǎn)正后的工資作為賠償金。

　　因此，《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后，試用期不再是廉價(jià)期，用人單位在試用期的行為將受到更多的制約。

　　違法辭退的成本要翻倍

　　郭軍介紹了《勞動(dòng)合同法》中規(guī)定的用人單位不得解除勞動(dòng)合同的6種情形：1從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；2在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的；3患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；4女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；5在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；6法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

　　此外，對(duì)于有工會(huì)的，用人單位單方解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會(huì)。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動(dòng)合同約定的，工會(huì)有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會(huì)的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會(huì)。

　　最后，《勞動(dòng)合同法》規(guī)定了用人單位違法辭退員工的法律后果：用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照《勞動(dòng)合同法》規(guī)定支付賠償金。用人單位違反《勞動(dòng)合同法》規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍向勞動(dòng)者支付賠償金。

　　招工不能再收押金、扣押證件

　　郭軍提到，《勞動(dòng)合同法》規(guī)定：用人單位招用勞動(dòng)者，不得要求勞動(dòng)者提供擔(dān)?；蛘咭云渌x向勞動(dòng)者收取財(cái)物，不得扣押勞動(dòng)者的居民身份證或者其他證件。而且《勞動(dòng)合同法》還規(guī)定了用人單位違法的處罰措施，用人單位違反本法規(guī)定，扣押勞動(dòng)者居民身份證等證件的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期退還勞動(dòng)者本人，并依照有關(guān)法律規(guī)定給予處罰。用人單位違反本法規(guī)定，以擔(dān)保或者其他名義向勞動(dòng)者收取財(cái)物的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期退還勞動(dòng)者本人，并以每人500元以上2000元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款；給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　因此，《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后，企業(yè)在招工時(shí)收取押金、扣押證件的，不僅會(huì)面臨行政處罰，還可能面臨民事賠償。

　　規(guī)章制度不能單方?jīng)Q定

　　在企業(yè)管理者的觀念里，企業(yè)規(guī)章制度應(yīng)該是企業(yè)自主決定的，屬于企業(yè)單方?jīng)Q定的事項(xiàng)，其實(shí)不然。郭軍強(qiáng)調(diào)說，涉及勞資關(guān)系的企業(yè)規(guī)章制度，涉及勞動(dòng)者的切身利益，《勞動(dòng)合同法》因此進(jìn)行了調(diào)整：用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng)定額管理等直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定。這里的“討論通過”、“提出方案和意見”、“平等協(xié)商”等規(guī)定已經(jīng)把規(guī)章制度由單方行為變?yōu)榱穗p方行為，即《勞動(dòng)合同法》施行后，企業(yè)制定規(guī)章制度的行為將是一個(gè)民主表決和集體協(xié)商的雙方行為。 

　　現(xiàn)場(chǎng)互動(dòng)

　　問：企業(yè)在什么情況下解除員工要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？
　　答：這是企業(yè)普遍關(guān)注的一個(gè)問題，有這樣六種情況：用人單位有過錯(cuò)勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同的；用人單位提出、勞動(dòng)者同意解除勞動(dòng)合同的；用人單位因勞動(dòng)合同確實(shí)不能履行而解除的；用人單位裁員而解除勞動(dòng)合同的；勞動(dòng)合同期滿而終止的；用人單位破產(chǎn)、被吊銷執(zhí)照、關(guān)閉、撤消或者解散的。

　　問：職工連續(xù)曠工15天能不能開除？
　　答：首先，我要澄清一個(gè)概念，開除、除名、辭退在新的《勞動(dòng)合同法》施行后將退出歷史的舞臺(tái)，準(zhǔn)確地說法是終止或解除勞動(dòng)合同。連續(xù)曠工15天，能不能解除對(duì)職工的勞動(dòng)合同，要看企業(yè)的規(guī)章制度里是如何講的，如果是經(jīng)企業(yè)的職工代表大會(huì)通過的規(guī)章制度里認(rèn)可，完全可以。

　　問：連續(xù)曠工15天，企業(yè)單方解除勞動(dòng)合同的，要提前30天告知或者登報(bào)嗎？
　　答：只要企業(yè)的規(guī)章制度是經(jīng)職代會(huì)集體討論通過的，就可根據(jù)這一項(xiàng)，單方解除勞動(dòng)合同，但要提前將事由告知工會(huì)?！秳趧?dòng)合同法》并沒有要求提前30天告知員工，但通過郵寄送達(dá)、公事送達(dá)等方式告知員工，將會(huì)避免企業(yè)一些不必要的麻煩。
 
　　問：我們能不能要求銷售部門員工提供擔(dān)保或抵押金？還有，我們單位為員工提供工作服，能不能收取押金？
答：能否收取抵押金，起草《勞動(dòng)合同法》討論時(shí)也是有不同觀點(diǎn)的。最后達(dá)成的一致就是，在沒有信用保證的情況下，不能要求員工提供擔(dān)保和抵押金。如果擔(dān)心員工解除勞動(dòng)合同后不上交工作服，可選擇上班發(fā)、下班交的方式全場(chǎng)笑。如果要找一個(gè)保障，可以找保險(xiǎn)部門。萬一員工攜企業(yè)款項(xiàng)跑了，則屬違法行為，可以立案查處的。
 
　　問：公司讓員工一天工作6小時(shí)，實(shí)行半日工作制，一周42小時(shí)，每周不休，是否可以？
　　答：企業(yè)沒有半日工作制的說法，只有全日制和非全日制的提法。按照國(guó)務(wù)院的最新規(guī)定，每周工作不得長(zhǎng)于40小時(shí)，每周至少休息一天。如果不休，必須要給予補(bǔ)償，加班支付平時(shí)150%的工資，節(jié)假日支付平時(shí)300%的工資。
 
　　問：同一勞動(dòng)者的工作崗位變化，要不要再簽訂一次勞動(dòng)合同？
　　答：這要由勞資雙方共同協(xié)商，經(jīng)雙方同意后可變更勞動(dòng)合同。
 
　　問：最低工資標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，是不是說員工不上班不干活，也要給他支付最低工資？
　　答：當(dāng)然不會(huì)。按照合同規(guī)定，勞動(dòng)者在規(guī)定時(shí)間提供正常勞動(dòng)，才有權(quán)要求企業(yè)提供最低工資保障。公司因某方面困難實(shí)行半天開工的，還可以打折支付最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

　　問：臨時(shí)工的提法還會(huì)繼續(xù)嗎？
　　答：《勞動(dòng)合同法》施行以后，就不再有臨時(shí)工的概念。只有簽與不簽合同，合同期限長(zhǎng)與短的區(qū)別。
 
　　問：能不能跨省接續(xù)養(yǎng)老保障金？
　　答：現(xiàn)在可以在省內(nèi)跨地區(qū)接續(xù)養(yǎng)老保障金，跨省接續(xù)問題還需要等待國(guó)家有關(guān)部門的規(guī)定，《勞動(dòng)合同法》的第四十九條僅對(duì)此作了一個(gè)原則性規(guī)定。
 
　　問：綜合計(jì)算工時(shí)是怎么回事？
　　答：綜合計(jì)算工時(shí)一般用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)不得停頓的行業(yè)，如出海、出航、煉鋼等。例如出海一次要一個(gè)月，可能回來要放半個(gè)月的假，集中起來休息，不必支付加班費(fèi)。但遇節(jié)假日則要支付300%的工資。不是上述企業(yè)想實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)的，必須報(bào)當(dāng)?shù)貏趧?dòng)部門批準(zhǔn)。
 
　　問：值班是否是加班？
　　答：沒有明確的職責(zé)的，值班期間沒有具體事情安排的，不算加班。但節(jié)假日值班則算加班。
 
　　問：不定時(shí)工作應(yīng)用于哪些情況？
　　答：不定時(shí)工作人員一般有值班人員、出租車司機(jī)、長(zhǎng)途車司機(jī)、企業(yè)高管人員這幾類。

　　本報(bào)專訪

郭軍：終身雇用不會(huì)大量增加勞務(wù)派遣市場(chǎng)將重新洗牌

　　在論壇結(jié)束之后，本報(bào)記者對(duì)郭軍進(jìn)行了專訪。作為參與起草《勞動(dòng)合同法》的法學(xué)專家，在關(guān)注《勞動(dòng)合同法》對(duì)企業(yè)人力資源管理理念的影響之余，郭軍對(duì)《勞動(dòng)合同法》施行以后，如何更好地構(gòu)建和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系等問題發(fā)表了自己的觀點(diǎn)。

　　記者：《勞動(dòng)合同法》施行以后，“終身雇用”會(huì)不會(huì)因此而增多？

　　郭軍：《勞動(dòng)合同法》施行以后，“終身雇用”的現(xiàn)象會(huì)增多，但我相信不會(huì)成為主流。要不要“終身雇用”，這個(gè)不能強(qiáng)制要求企業(yè)，法律中也給了企業(yè)充分的選擇空間。

　　所謂的“終身雇用”，就是與員工簽訂無固定期限勞動(dòng)合同。在《勞動(dòng)合同法》中，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限的勞動(dòng)合同有三種情形，尤其是第三種情形里說的“連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒有出現(xiàn)可以解除勞動(dòng)合同的情形”，這個(gè)情況更是很少見的。

　　記者：你在報(bào)告中提出，《勞動(dòng)合同法》施行以后，農(nóng)民工也是職工，不應(yīng)當(dāng)再有身份差別，如何理解這句話？

　　郭軍：《勞動(dòng)合同法》施行以后，企業(yè)用工都必須簽訂書面勞動(dòng)合同，只有合同期限時(shí)間長(zhǎng)短的區(qū)別，沒有身份的差別。也就是說，在勞動(dòng)關(guān)系上，農(nóng)民工也是職工，與企業(yè)職工身份沒有差別。如果說還有差別，那就是在現(xiàn)有的社保體系內(nèi)的差別。

　　記者：《勞動(dòng)合同法》中用專門一節(jié)對(duì)勞務(wù)派遣作了特別規(guī)定，《勞動(dòng)合同法》施行以后，會(huì)對(duì)現(xiàn)有的勞務(wù)派遣市場(chǎng)產(chǎn)生什么影響？

　　郭軍：勞務(wù)派遣本來是隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，作為用工制度的有益補(bǔ)充出現(xiàn)的。但現(xiàn)在有著盲目擴(kuò)大化的趨勢(shì)，比如有通訊、金融行業(yè)大量通過勞務(wù)派遣形式用工。此外，有一些借“勞務(wù)派遣”之名，行“勞務(wù)中介”之實(shí)非法獲利，侵犯勞動(dòng)者合法權(quán)益的現(xiàn)象不少。

　　《勞動(dòng)合同法》施行以后，會(huì)讓勞務(wù)派遣回歸本質(zhì)?！秳趧?dòng)合同法》中對(duì)勞務(wù)派遣的相關(guān)規(guī)定條款不少，比如要求勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依照公司法的規(guī)定設(shè)立，注冊(cè)資本不得少于50萬元，提高了勞務(wù)派遣市場(chǎng)進(jìn)入門檻等。通過這些規(guī)定，將會(huì)使目前的勞務(wù)派遣用工市場(chǎng)重新洗牌。那些缺乏技術(shù)實(shí)力和規(guī)模的小機(jī)構(gòu)、小中介將被迫退出市場(chǎng)。

　　記者：《勞動(dòng)合同法》施行以后，將對(duì)企業(yè)人力資源管理制度帶來哪些直接影響？

　　郭軍：帶來的影響是多方面的。從制度上來說，最直接的比如說具備條件的企業(yè)要依法建立工會(huì)、職代會(huì)；要建立健全企業(yè)內(nèi)部的規(guī)章制度、建立職工名冊(cè)等。

　　從理念上來說，企業(yè)的人力資源管理，“合法”的基礎(chǔ)上更要追求“合理”，通過人性化的制度設(shè)計(jì)，通過企業(yè)文化建設(shè)，增強(qiáng)企業(yè)凝聚力，提升企業(yè)團(tuán)隊(duì)精神。

　　聽眾反響

　　袁振甫   江蘇天浩園投資發(fā)展有限公司法務(wù)總監(jiān)

　　這次《勞動(dòng)合同法》論壇舉辦得很有必要，也很及時(shí)，對(duì)于徐州每一個(gè)企業(yè)來講，都是一次很好的學(xué)習(xí)機(jī)會(huì)。郭老師的講解風(fēng)格很獨(dú)特，讓我們?cè)谟哪溨C的氣氛中度過了愉快的一天。郭老師對(duì)《勞動(dòng)合同法》的講解比較透徹，具有很強(qiáng)的可操作性，為企業(yè)人力資源管理提供了有效指引，也打消了企業(yè)在施行《勞動(dòng)合同法》后成本增加的顧慮。

　　馬慧峰   徐礦集團(tuán)新河煤礦工資科辦事員

　　對(duì)彭城晚報(bào)及義行律師事務(wù)所及時(shí)舉辦此次論壇表示感謝。用人單位非常關(guān)心《勞動(dòng)合同法》到底如何在企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理中運(yùn)用。郭老師的講解非常切合實(shí)際，基本澄清了我們的認(rèn)識(shí)誤區(qū)，也打消了我們的一些顧慮。下午3個(gè)多小時(shí)的疑難問題解答具有很強(qiáng)的針對(duì)性。我很喜歡今天的論壇，是一場(chǎng)理論和實(shí)務(wù)結(jié)合的大餐。

　　李丹   探路者體驗(yàn)式培訓(xùn)機(jī)構(gòu)人力資源部部長(zhǎng)

　　郭老師，曾參與《勞動(dòng)合同法》的起草工作，是業(yè)內(nèi)的專業(yè)人士，由他來講《勞動(dòng)合同法》是非常恰當(dāng)?shù)?，?duì)其中一些細(xì)則的講演更直觀易懂。下午互動(dòng)的問題也都很有針對(duì)性，都是企業(yè)經(jīng)營(yíng)中經(jīng)常遇到的一些大大小小的問題。由專家現(xiàn)場(chǎng)解答，是一次難得的機(jī)會(huì)。

　　張生   網(wǎng)絡(luò)科技公司經(jīng)理

　　如何合理合法的用工，這是我們企業(yè)普遍關(guān)注的問題。郭老師的講解，告訴我們勞資關(guān)系就是最低標(biāo)準(zhǔn)上契約關(guān)系的自由化，但員工的忠誠(chéng)度，企業(yè)的誠(chéng)信度這些也是必須的，這樣才有助于形成和諧的勞資關(guān)系。郭老師理論結(jié)合實(shí)際操作的講解，非常有利于我們對(duì)《勞動(dòng)合同法》的認(rèn)識(shí)。