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試析有限責(zé)任公司不同融資策略下的增資與登記 增加注冊(cè)資本，簡(jiǎn)稱增資，是指公司基于籌集資金，擴(kuò)大經(jīng)營等目的，依照法定的條件和程序增加公司注冊(cè)資本總額的過程。注冊(cè)資本規(guī)模直接反映公司的資產(chǎn)實(shí)力和經(jīng)營規(guī)模，增資由此成為顯示和提高公司商業(yè)信用以及取得競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的重要方式。但是公司增資的同時(shí)可能會(huì)導(dǎo)致股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，甚至直接影響股東權(quán)益并可能引發(fā)嚴(yán)重利益沖突。因此，增資過程中合理調(diào)整股東的結(jié)構(gòu)和持股比例是理順股東之間的權(quán)力和利益關(guān)系的重要環(huán)節(jié)，也是公司順利完成增資和繼續(xù)和諧經(jīng)營發(fā)展的重要前提。 《公司法》規(guī)定：公司增加或者減少注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。由于股份有限公司的登記事項(xiàng)中只有發(fā)起人的出資情況而沒有股東的出資情況，所以其增資變更登記的內(nèi)容與公司股東的變更及股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)整沒多大關(guān)系。有限責(zé)任公司則不然，有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳和實(shí)繳出資的出資額、出資時(shí)間、出資方式都是重要的登記事項(xiàng)。因而，如何指導(dǎo)和幫助有限責(zé)任公司在增資過程中調(diào)整好股東的結(jié)構(gòu)和持股比例并合理通地完成增加注冊(cè)資本的變更登記是登記人員面臨的一個(gè)重要課題。以下筆者結(jié)合工作實(shí)踐對(duì)有限責(zé)任公司對(duì)應(yīng)用不同的融資策略時(shí)如何進(jìn)行增資與變更登記進(jìn)行一些探討和分析。 一、不改變股東成員與權(quán)益關(guān)系的增資 有限責(zé)任公司如果只增加資本，不改變公司股東成員和股權(quán)結(jié)構(gòu)，就要按照原有股東的出資比例增加每名股東的出資。這種融資策略是在不改變股東成員權(quán)益關(guān)系的前提下增加公司的資本總額。一般情況下，以公司法定公積金或公司未分配利潤增加注冊(cè)資本時(shí)，各股東就是按照其原出資比例進(jìn)行增資的。若由股東認(rèn)繳新增出資時(shí)，則每名股東都需按原出資比例認(rèn)繳，增資后保持各股東持股比例不變。 這種方式的增資與登記最好辦，需要注意的是在分期繳付新增出資時(shí)，也應(yīng)保持每期出資各股東間的出資比例關(guān)系不變，才能時(shí)時(shí)保持股東成員的權(quán)益關(guān)系不變。在實(shí)際工作中，登記人員要注意公司章程對(duì)出資有無特別規(guī)定，如相關(guān)規(guī)定影響增資過程保持股東持股比例不變，應(yīng)指導(dǎo)公司做好章程的修正。 二、股東成員不變但股權(quán)結(jié)構(gòu)有所調(diào)整的增資 有限責(zé)任公司增加資本時(shí)，只限定在現(xiàn)有股東范圍內(nèi)增資，增資的同時(shí)對(duì)現(xiàn)有股東相互間的持股比例還有所調(diào)整。這種融資策略是在不增加新股東成員的前提下，根據(jù)不同股東的處境和要求不同，股東不按出資比例認(rèn)繳新增出資的增資。通過認(rèn)繳新增出資的比例的安排，即可以實(shí)現(xiàn)對(duì)現(xiàn)有股東相互間的持股比例的調(diào)整。大股東可因增資而成為小股東，小股東也可因增資而成為大股東。這種同時(shí)調(diào)整股東持股比例的增資與登記比較復(fù)雜，要平衡好股東間的利益關(guān)系必須處理好以下幾方面問題： 1、增資前的公司的資本公積金如何處理 資本公積金就用于轉(zhuǎn)增公司注冊(cè)資本的，而且在轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本時(shí)，每個(gè)股東的出資應(yīng)按其持股比例增加。持股比例有所變化時(shí)，變化前后將等額的資本公積金用于轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本，分配到各個(gè)股東名下的增資額會(huì)是不同的。因此，在需要認(rèn)繳新的出資進(jìn)行增資前，如果公司還有可以用于增資的資本公積金，最好先用其進(jìn)行增資并完成登記。 2、股東享有新增出資優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)的處理 一般情況下，有限責(zé)任公司股東不按原出資比例認(rèn)繳新增出資時(shí)，必然需要有一些股東放棄全部或部分優(yōu)先認(rèn)購權(quán)。增資前全體股東應(yīng)當(dāng)進(jìn)行充分協(xié)商后達(dá)成一致，并將股東放棄優(yōu)先認(rèn)購權(quán)的情況記入相應(yīng)的股東會(huì)決議之中。登記人員在登記過程中也要注意審查相關(guān)的決議內(nèi)容和公司章程的相關(guān)規(guī)定有沒有矛盾。 3、等額新、舊出資不等“值”問題的處理 股份有限公司公司發(fā)行新股的價(jià)格與原始股的價(jià)格一般情況下是不相同的。同樣，有限責(zé)任公司股東在增資時(shí)新繳納的一元錢出資與設(shè)立時(shí)繳納的一元錢出資的“權(quán)重”值在一般情況下也應(yīng)該是不相同的。公司發(fā)展得好，原來的一元錢出資可能代表相當(dāng)于一百元的權(quán)益；否則，還可能只代表相當(dāng)于一角錢的權(quán)益。因此，有限責(zé)任公司進(jìn)行改變?cè)鲑Y比例的增資時(shí)，要調(diào)整好股東間的權(quán)益關(guān)系，必須考慮好等額新、舊出資代表的權(quán)益的比值關(guān)系。有限公司股東新增出資時(shí)，可以根據(jù)此前公司的凈資產(chǎn)的評(píng)估值、增資對(duì)公司今后的影響和增資后各股東的持股比例等幾方面來確定等額新、舊出資代表的“權(quán)重”值的比。當(dāng)然，絕對(duì)平衡的比值關(guān)系是很難找到的，還要靠股東之間的感覺和默契。上述比值關(guān)系確定以后，具體的增資和登記過程就分為兩情況：一是當(dāng)新增出資的“權(quán)重”值較小時(shí)，可將部分新繳納的出資暫時(shí)列入公司資本公積金，再按比例“分?jǐn)偂苯o全體股東；二是新增出資的“權(quán)重”值較大時(shí)，可采取由一些股東出讓部分股權(quán)的方法或在章程中規(guī)定不同時(shí)期的出資有不同權(quán)益的方法平衡股東間的權(quán)益。 以這種方式增資，相應(yīng)的增資變更登記可能分為多次進(jìn)行，也可能合并為一次完成。登記人員在登記過程中要注意理清公司增資過程與相應(yīng)登記材料之間的關(guān)系，必要時(shí)給予相應(yīng)的指導(dǎo)或給出合理建議。 三、邀請(qǐng)?jiān)泄蓶|以外的其他人出資的增資 有限責(zé)任公司經(jīng)常以邀請(qǐng)?jiān)泄蓶|以外的其他人出資來實(shí)現(xiàn)增加資本的目的。這是一種在原股東不能或不愿認(rèn)繳全部或部分新增出資情況下的融資策略。有限責(zé)任公司在引入新股東的增資過程中要平衡好各股東間的利益關(guān)系并合理地確定各股東最終的持股比例與權(quán)益可能更有難度。這種增資實(shí)際上可分為兩種情況處理：一種是新增出資全部由新股東認(rèn)繳；另一種是新增出資由原股東和新股東各認(rèn)繳一部分。后一種情況可以分解為兩個(gè)步驟完成，先完成由原股東認(rèn)繳的部分增資，再處理新股東認(rèn)繳的部分。對(duì)于股東成員不變的增資如何調(diào)整好股東間的利益關(guān)系并合理地確定各股東最終的持股比例與權(quán)益前面已經(jīng)分析過了。所以，我們只要弄清全部由新股東認(rèn)繳新增出資的增資的相關(guān)問題如何就行了。 有新股東加入，必然要改變?cè)蓶|的持股比例和相關(guān)權(quán)益。要平衡好股東間的利益關(guān)系實(shí)際上還是必須處理好原股東優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、公司原有資本公積金和等額新、舊出資的“權(quán)重”比值等問題。由新股東認(rèn)繳全部新增出資，原股東必須全部放棄優(yōu)先認(rèn)購權(quán)；而公司如有公積金和未分配利潤，可在邀請(qǐng)新股東出資前處理完畢，也可以作為與新股東談判的條件。所以，最關(guān)鍵的問題還是如何確定等額新、舊出資的“權(quán)重”比值。比值確定好了，才能確定各股東最終的持股比例，增資的具體操作等其它問題也就迎刃而解了。例如：某有限公司需新增的100萬元注冊(cè)資本，全部由新股東出資；經(jīng)評(píng)估、協(xié)商確定，此100萬元的出資在增資后可取得相當(dāng)于原股東70萬元出資在增資后持有的股權(quán)（新、舊出資的“權(quán)重”比值為7：10）。那么，增資方式就是：先將新增的100萬元全部存入公司賬戶，但申請(qǐng)增資70萬元，另30萬元列入資本公積金（各股東最終的持股比例確定）。然后再申請(qǐng)將30萬元資本公積金轉(zhuǎn)增為注冊(cè)資本。 四、通過合并其它公司而增資 在公司吸收合并其他公司時(shí)，被吸收公司的資產(chǎn)在并入該公司的同時(shí)，可能會(huì)導(dǎo)致該公司凈資產(chǎn)的大幅增加，由此便會(huì)促使公司增加資本，這也是一種融資策略。有限責(zé)任公司通過吸收合并其他公司進(jìn)行增資時(shí)，被合并公司的股東也可能會(huì)要求取得該公司的股權(quán)。這時(shí)，也會(huì)涉及到平衡好各股東間的利益關(guān)系并合理地確定各股東最終的持股比例與權(quán)益的問題。 對(duì)于公司吸收合并的登記，國家工商總局沒有制定相應(yīng)的規(guī)范，《公司登記管理條例》中相關(guān)規(guī)定也非常少，僅規(guī)定：因合并、分立而存續(xù)的公司，其登記事項(xiàng)發(fā)生變化的，應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)變更登記。筆者認(rèn)為，因吸收合并而增資的登記，就相當(dāng)于由新股東出資增加公司注冊(cè)資本的變更登記，只不過這里所謂的“新股東”是被合并公司的所有者，新增的“出資”是被合并公司的凈資產(chǎn)。所以，利用這種方式增資時(shí)，平衡原股東與新股東的利益關(guān)系和調(diào)整公司各股東持股比例的方法與前幾種增資策略中的方法也沒有太大區(qū)別。不同的是，如果吸收公司持有被吸收公司的股權(quán)，還應(yīng)當(dāng)考慮這個(gè)因素對(duì)原股東和新股東利益的影響（最好處理方法是先轉(zhuǎn)讓給被吸收公司的股東）。另外在具體實(shí)施增資和登記時(shí)應(yīng)注意：?jiǎn)渭冇晌蘸喜⒌馁Y產(chǎn)進(jìn)行增資時(shí)，新增的實(shí)收資本額不能高于被合并公司的凈資產(chǎn)額。 五、有限責(zé)任公司變?yōu)楣煞萦邢薰径鲑Y 當(dāng)凈資產(chǎn)積累到一定數(shù)值時(shí)，一些有限責(zé)任公司會(huì)選擇將公司類型變更為股份有限公司的同時(shí)增加公司的資本。這也是一種融資策略。還有一些有限責(zé)任公司在有新股東出資后，應(yīng)新股東要求將公司變更為股份有限公司。增資且變更為股份公司的過程，一般都按發(fā)起方式設(shè)立股份有限公司的過程進(jìn)行，只不過新公司的資本部分或全部由原公司的資產(chǎn)折合而來。不論是因變更為股份有限公司而增資還是通過增資而變更為股份有限公司，這個(gè)過程同樣要考慮公平地處理好各股東間有利益關(guān)系并合理的確定各發(fā)起人股東的持股數(shù)的問題。 那么，如何確定原公司的資產(chǎn)與新公司的發(fā)起人的出資的折合文法和比例關(guān)系呢？《公司登記管理?xiàng)l例》對(duì)公司變更類型的規(guī)定是：公司變更類型的，應(yīng)當(dāng)按照擬變更的公司類型的設(shè)立條件，在規(guī)定的期限內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記，并提交有關(guān)文件（第三十四條）；但對(duì)這種變更的出資沒做出明確規(guī)定。而《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》中僅有的相關(guān)內(nèi)容是：非公司企業(yè)按《公司法》改制為公司、有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額（第十七條第一款）。也就是說，這種情況下可由原公司的凈資產(chǎn)作為出資折合為新公司的股本，而如何折與具體折合多少，只有個(gè)上限規(guī)定。實(shí)際上，這也為有限公司變更為股份公司的變更和登記過程中更合理的調(diào)整好各股東在股份公司中的持股比例留下較大的回旋余地。 實(shí)際變更和登記操作可能分幾步完成。有的新出資時(shí)，先完成新出資部分的增資登記，并調(diào)整好各股東與持股比例，方法與前幾種增資一樣。然后再以現(xiàn)有股東為發(fā)起人，以經(jīng)評(píng)估的公司“凈資產(chǎn)”為發(fā)起人的出資并按比例劃分到每人名下，按發(fā)起設(shè)立方式登記為股份有限公司。 以上五種增資方式是有限責(zé)任公司目前可以選擇且登記機(jī)關(guān)能夠完成變更登記的基本方式（還有一些如“債轉(zhuǎn)股”等增資方式因暫時(shí)沒有規(guī)定而無法登記）。那么具體選擇哪種方式，取決于有限責(zé)任公司的實(shí)際情況與融資策略。而無論選擇哪種方式，最關(guān)鍵的還是如何合理地調(diào)整好股東結(jié)構(gòu)和持股比例、維護(hù)和平衡好各個(gè)股東的權(quán)益，從而使公司和諧發(fā)展。在登記實(shí)踐中，有些公司企業(yè)可能完全沒有考慮這些問題；有些公司企業(yè)可能對(duì)這些問題考慮得非常細(xì)致但苦于找不到好的解決辦法。我們登記人員如果能夠?qū)@些問題有所研究并掌握相應(yīng)解決方法，就能夠在企業(yè)提出咨詢或不知道怎么辦時(shí)給予及時(shí)的解答和指導(dǎo)，就能夠幫助企業(yè)解決真正意義上的發(fā)展難題，就能夠在更高層次上為企業(yè)提供高水平的支持服務(wù)。(胡戈) 二〇〇八年三月九日 |
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