證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部關于同業(yè)競爭的研究紀要

2011年11月

討論議題：發(fā)行人的控股股東、實際控制人的親屬擁有與發(fā)行人相競爭或相關聯業(yè)務問題。

討論有意見認為，現行規(guī)則對同業(yè)競爭的禁止限于控股股東與實際控制人及其控制的其他企業(yè)，而成年的自然人均是獨立的民事主體，不簡單因血親或姻親關系而成為共同的控股股東或實際控制人，發(fā)行人控股股東、實際控制人的親屬擁有與發(fā)行人相競爭的業(yè)務并不構成同業(yè)競爭。

多數意見認為，我國社會的人情、親情關系較重，民營經濟發(fā)展時間較短，家族色彩較為濃厚，社會誠信意識與規(guī)范運作意識較差，簡單以獨立民事主體為由認為不構成同業(yè)競爭，可能不符合我國實際情況，投資者可能難以接受，也與現行相關問題的監(jiān)管標準不一致，主要理由如下：

一是審核實踐中對于家族企業(yè)的內部股權調整未認定為實際控制人發(fā)生了改變。

二是審核實踐中要求控股股東、實際控制人的親屬所持股份與控股股東、實際控制人所持股份的鎖定期相同，均是上市后三年。

三是《上市公司收購管理辦法》中明確規(guī)定有一定親屬關系的自然人之間原則上屬于一致行動人。首發(fā)中相關問題的把握應與上市公司監(jiān)管的相關標準基本一致。

四是控股股東、實際控制人的關系密切的親屬擁有相競爭業(yè)務，可能存在或者容易實施利益輸送，不利于上市后的規(guī)范運作，給上市公司監(jiān)管帶來難度。

該問題的最終處理原則：

1.     原則上，發(fā)行人控股股東、實際控制人夫妻雙方的直系親屬擁有的相競爭業(yè)務應認定為構成同業(yè)競爭。

2.     對于發(fā)行人控股股東、實際控制人夫妻雙方的其他親屬擁有的相競爭業(yè)務是否構成同業(yè)競爭，應從相關企業(yè)的歷史沿革、資產、人員、業(yè)務和技術等方面的關系、客戶和供應商、采購和銷售渠道等方面進行個案分析判斷，如相互獨立，則可認為不構成同業(yè)競爭。

3.     審核中應要求保薦機構對發(fā)行人控股股東、實際控制人夫妻雙方的近親屬（具體范圍按民法通則相關規(guī)定執(zhí)行：即配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女）的對外投資情況進行核查，以判斷是否存在擁有相競爭業(yè)務的情形。

4.     對于利用其他親屬關系，或者以解除婚姻關系為由來規(guī)避同業(yè)競爭的，應從嚴掌握，要求在報告期內均不存在同業(yè)競爭，且相關企業(yè)之間完全獨立規(guī)范運作，不存在混同的情形。

5.     對于發(fā)行人的控股股東、實際控制人夫妻雙方的親屬擁有與發(fā)行人密切相關的業(yè)務是否影響發(fā)行人的獨立性及符合整體上市的要求，參照上述原則執(zhí)行，即發(fā)行人的控股股東、實際控制人夫妻雙方直系親屬擁有與發(fā)行人密切相關聯的業(yè)務，原則上認定為獨立性存在缺陷，其他親屬擁有則按照第2條的規(guī)定進行個案分析判斷。