安徽皖源公司向F市中級法院起訴湖南湘麓公司，稱其欠款三百萬元，同時申請財產(chǎn)保全并提供了皖源擔(dān)保公司的擔(dān)保。F市中級法院依法凍結(jié)了湘麓公司的銀行存款。湘麓公司為了達到讓F市中院解除其銀行被凍結(jié)存款的目的，提供了湖南益信擔(dān)保公司的擔(dān)保。益信擔(dān)保公司在寫給F市中院的擔(dān)保函中稱，自己愿意在湘麓公司敗訴時承擔(dān)對皖源公司債務(wù)的連帶清償責(zé)任。F市中級人民法院擬解除對湘麓公司銀行存款的查封。
對此，皖源公司提出了異議，認(rèn)為自己向人民法院提出財產(chǎn)保全的目的是依據(jù)《民事訴訟法》第九十二條的規(guī)定，“避免出現(xiàn)使本案判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的情況”。而益信擔(dān)保公司的擔(dān)保函，一沒提供擔(dān)保帳戶，二沒提供擔(dān)保資金資信證明，顯然不能避免“本案判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的情況，”如果人民法院以益信擔(dān)保公司的一紙擔(dān)保書就解除對湘麓公司銀行存款的凍結(jié)，一旦法院判決皖源公司勝訴，皖源公司如何查詢益信擔(dān)保公司的賬號，誰又能保證益信擔(dān)保公司帳戶上有可供執(zhí)行的資金？如此，申請人申請財產(chǎn)保全又有何意義？
F市中級法院對此也有兩種意見，一種意見認(rèn)為，原、被告的訴訟地位是平等的，原告申請財產(chǎn)保全可以擔(dān)保公司的擔(dān)保函提供擔(dān)保，那么就應(yīng)當(dāng)允許被告同樣用擔(dān)保公司的擔(dān)保函提供擔(dān)保，并且《民事訴訟法》第九十五條也明確規(guī)定：“被申請人提供擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除財產(chǎn)保全，”該法并沒有規(guī)定被申請人必須提供何種擔(dān)保。
另一種意見認(rèn)為：原告申請財產(chǎn)保全的擔(dān)保，與被申請人提供的擔(dān)保有著本質(zhì)的區(qū)別。首先，為原告申請財產(chǎn)保全提供擔(dān)保的風(fēng)險遠遠小于為被申請人提供擔(dān)保的風(fēng)險。原告申請財產(chǎn)保全一般是查封被申請人的不動產(chǎn)或銀行存款，一旦申請人敗訴，申請人及擔(dān)保人所面臨的損失賠償數(shù)額并不大，最多也就是銀行利息損失。即使可能有極個別的惡意訴訟存在，人民法院也可以在訴訟過程中根據(jù)對財產(chǎn)保全標(biāo)的物可能損失的情況判斷，責(zé)令申請人提供更為充分地擔(dān)保。而為被申請人提供擔(dān)保的風(fēng)險就大多了，一旦被申請人敗訴，其擔(dān)保人面臨的可能就是償付申請人全部訴訟請求的標(biāo)的額。對于本案而言，就是三百萬加上相應(yīng)的銀行利息（而如若申請人敗訴，對于被申請人而言，如果沒有充分證據(jù)，其因銀行存款被凍結(jié)造成的間接損失的賠償請求是很難得到支持的）。其次，擔(dān)保的性質(zhì)不一樣，為原告申請財產(chǎn)保全提供的擔(dān)保，稱之為財產(chǎn)保全擔(dān)保。這種擔(dān)保從法律規(guī)定上看，申請人可以提供，也可以不提供。只有人民法院認(rèn)為必須提供的才可以責(zé)令申請人提供。當(dāng)然，現(xiàn)在許多地方人民法院為了避免自己工作的被動，幾乎全部要求財產(chǎn)保全的申請人提供擔(dān)保，這種做法實際上是不符合立法精神的。其實，《民事訴訟法》第九十二條還規(guī)定：“當(dāng)事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取財產(chǎn)保全措施”。而對于被申請人要求解除財產(chǎn)保全的則必須提供擔(dān)保。只是因為《民事訴訟法》沒有明確被申請人應(yīng)當(dāng)提供什么形式的擔(dān)保，才使一部分人在理解《民事訴訟法》第九十五條時陷入誤區(qū)，認(rèn)為只要被申請人提供了擔(dān)保，就應(yīng)當(dāng)解除財產(chǎn)保全。這種片面追求訴訟雙方的“平等”的結(jié)果，是全面地破壞了《民事訴訟法》的立法原意。
筆者同意第二種意見，并認(rèn)為被申請人提供擔(dān)保必須符合下列條件：
一、被申請人提供的擔(dān)保必須“數(shù)額相應(yīng)并有可供執(zhí)行的財產(chǎn)”。
《最高人民法院關(guān)于在經(jīng)濟審判工作中嚴(yán)格執(zhí)行〈中華人民共和國民事訴訟法〉的若干規(guī)定》第十四條規(guī)定：“……被申請人提供相應(yīng)數(shù)額并有可供執(zhí)行的財產(chǎn)作保的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時解除財產(chǎn)保全”。這就是說，被申請人提供的擔(dān)保財產(chǎn)如無法執(zhí)行，即使“價值”相當(dāng)，也不能解除財產(chǎn)保全。在上述案件中，益信擔(dān)保公司僅以一份擔(dān)保函作保，并沒有提供“相應(yīng)數(shù)額并可供執(zhí)行的財產(chǎn)”。因此，其提供的擔(dān)保是沒有什么保證價值的。
《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第84條規(guī)定：“被執(zhí)行人或其擔(dān)保人以財產(chǎn)向人民法院提供執(zhí)行擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》的有關(guān)規(guī)定，按照擔(dān)保物的種類、性質(zhì)，將擔(dān)保物移交法院或依法到有關(guān)機關(guān)辦理登記手續(xù)?！本唧w到本案中，如果益信擔(dān)保公司要為湘麓公司提供擔(dān)保，就應(yīng)當(dāng)向人民法院提供擔(dān)保帳戶，并由其開戶銀行向人民法院出具可供擔(dān)保的資金證明。
二、解除財產(chǎn)保全，應(yīng)征得申請人的同意。
《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》第三十一條規(guī)定：“有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)作出解除查封、扣押、凍結(jié)裁定；……（五）被執(zhí)行人提供擔(dān)保且申請人同意解除查封、扣押、凍結(jié)的”，這說明解除財產(chǎn)保全的前提條件就是必須征得申請人同意，除非申請人未按人民法院的責(zé)令提供擔(dān)保。
在這里，還有兩種誤解。一是申請人申請財產(chǎn)保全的擔(dān)保必須是在申請人申請財產(chǎn)保全時同時提供。事實上，依據(jù)《民事訴訟法》第九十二條的規(guī)定，財產(chǎn)保全的申請人在申請財產(chǎn)保全時是可以不提供擔(dān)保的，而只有在人民法院認(rèn)為有必要，責(zé)令申請人提供的，申請人才提供。而在申請人申請財產(chǎn)保全之后，人民法院在案件審理過程中，發(fā)現(xiàn)申請人的申請有誤或被查封、扣押的標(biāo)的物在查封、扣押的過程存在著可能損毀或滅失的風(fēng)險，而被申請人要求解除財產(chǎn)保全措施而申請人又不同意的，人民法院也可以責(zé)令申請人提供或追加提供擔(dān)保物。二是認(rèn)為《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》是針對執(zhí)行程序的。事實上，人民法院的執(zhí)行包括對判決（含調(diào)解書）和裁定的執(zhí)行。這在《民事訴訟法》第二百零一條中有明確規(guī)定。財產(chǎn)保全的裁定也是人民法院裁定的一種，它的執(zhí)行也是按照執(zhí)行程序進行的。有些地方法院已將財產(chǎn)保全裁定的執(zhí)行交由執(zhí)行庭（局）執(zhí)行，而審判庭是不負責(zé)財產(chǎn)保全裁定的執(zhí)行的。因此，我們沒有理由認(rèn)為《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》不適用于財產(chǎn)保全裁定的執(zhí)行。
如果說有些人對此還有疑問的話，那么江蘇省高級人民法院在2006年2月21日作出的《關(guān)于財產(chǎn)保全擔(dān)保審查、處置若干問題的暫行規(guī)定》則對此問題作了更為明確地解釋。該《規(guī)定》第二十一條明確規(guī)定：根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第九十五條規(guī)定，被申請人提供擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除財產(chǎn)保全。
被申請人提供的擔(dān)保除申請人同意接受的外，必須符合下列條件：
1、必須與原保全財產(chǎn)價值相當(dāng)；
2、必須優(yōu)于原保全物變現(xiàn)。
這里有兩層意思：一是被申請人提供擔(dān)保后，人民法院要解除財產(chǎn)保全應(yīng)當(dāng)征得申請人同意；二是，如果被申請人不同意，人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)解除的，那么被申請人提供的擔(dān)保就必須符合下列條件：1、必須與原保全財物價值相當(dāng)；2、必須優(yōu)于原保全物變現(xiàn)。
具體到上述案件中，益信擔(dān)保公司提供的擔(dān)保，顯然不具備這兩個條件。因為湘麓公司的帳戶上有被凍結(jié)銀行存款，一旦人民法院判決申請人勝訴，依據(jù)生效的判決書去銀行執(zhí)行扣劃是十分方便的。而對于益信擔(dān)保公司的擔(dān)保來說，它沒有提供銀行帳戶，也沒有其開戶銀行出具的資金證明，在申請人勝訴之后，查詢擔(dān)保公司的帳戶以及查到的帳戶上有沒有存款都是個問題，況且益信擔(dān)保公司又遠在湖南益陽，而不是在被申請人所在的長沙，無論從哪個方面講，都劣于原保全物的變現(xiàn)。
在這里，值得說明的是，社會上的擔(dān)保公司為客戶提供擔(dān)保（更多的是信貸擔(dān)保）都是以不低于被擔(dān)保人借款數(shù)額百分之二十的資金向相關(guān)銀行提供現(xiàn)金擔(dān)保的。如果一家擔(dān)保公司注冊資金是8000萬元（這里還存在許多注冊資金不實的問題），那么只要它已經(jīng)為客戶擔(dān)保從銀行貸出4億元款，且尚未償還的情況下，擔(dān)保公司的資金就已全部抵押給了相關(guān)銀行，其可支配資金幾乎或者已經(jīng)為零。這個時候，如果再為他人提供書面擔(dān)保函就等于是一張廢紙。所以，人民法院是不能僅憑擔(dān)保公司的一紙擔(dān)保函就解除對被申請人財產(chǎn)的查封或凍結(jié)的，必須要擔(dān)保公司提供擔(dān)保帳戶及開戶行提供的擔(dān)保資金證明，并明確此款已作為該項擔(dān)保專用擔(dān)保金，同時，由擔(dān)保公司自愿接受人民法院裁定凍結(jié)此筆擔(dān)保金，以作為解除對被申請人保全措施的條件。因為在原告作為申請人申請財產(chǎn)保全提供車輛或房產(chǎn)擔(dān)保時，人民法院往往也會下裁定凍結(jié)或查封相關(guān)擔(dān)保物的。
當(dāng)然，有人認(rèn)為江蘇省高級人民法院的相關(guān)規(guī)定僅對江蘇省適用，但筆者以為，我國是一個法制統(tǒng)一的國家，江蘇省高院審委會制定此規(guī)定也是依據(jù)我國相關(guān)法律和最高人民法院的司法解釋集體討論作出的，我們對法律的正確理解應(yīng)當(dāng)是一致的。在最高人民法院以及其他省份的高級法院尚未對被申請人申請解除財產(chǎn)保全提供擔(dān)保的條件作出更為明確的規(guī)定之前，參照和依據(jù)江蘇省高院的規(guī)定以及最高人民法院的相關(guān)規(guī)定指導(dǎo)自己的司法實踐活動是不會錯的。
基于上述理由，筆者認(rèn)為，F(xiàn)市中級人民法院在為湘麓公司提供解除財產(chǎn)保全擔(dān)保的益信公司不能提供銀行賬號并由其開戶行提供數(shù)額相當(dāng)?shù)膿?dān)保資金證明的情況下，是不能解除對湘麓公司銀行存款的凍結(jié)的，除非申請人皖源公司同意。因為益信擔(dān)保公司的擔(dān)保沒有提供與原凍結(jié)存款數(shù)額相當(dāng)?shù)拇婵?，并且劣于原保全物變現(xiàn)的條件。更重要的是益信擔(dān)保公司的擔(dān)保不能達到申請人依據(jù)《民事訴訟法》第九十二條申請財產(chǎn)保全為“避免使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的情況出現(xiàn)”之目的，與《民事訴訟法》的立法原意相悖。
【作者簡介】
李利，中國作家協(xié)會安徽分會會員，《中國作家》雜志簽約作家。
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