證明材料及其他材料的收集方法

　　《行政處罰程序規(guī)定》第二十五條規(guī)定：“辦案人員可以要求當事人及證明人提供證明材料或者與違法行為有關的其他材料，并由材料提供人在有關材料上簽名或者蓋章。”對于本條規(guī)定的證明材料及其他材料的收集，需要掌握以下內容：

　　1.材料的范圍。

　　當事人及證明人提供證明材料或者與違法行為有關的其他材料的范圍比較廣，包括書證、物證、視聽材料、證人證言、當事人陳述、鑒定結論6種。需要說明的是，除完全由辦案機關制作的勘驗筆錄、現場筆錄外，所有的證據種類均可以由當事人及證明人提供。但本條規(guī)范的當事人提供的物證，并不包括全部的物證，僅指能夠以文字材料方式提供的物證，如經虛假簽字的董事會決議。本條所規(guī)范的當事人陳述和證人證言，是指當事人或證明人自行書寫提供給辦案機關的文字材料，這與經辦案機關制作成詢問筆錄的當事人陳述和證人證言有所不同。

　　2.材料的性質。

　　當事人及證明人提供證明材料或者與違法行為有關的其他材料，是指各種原始證據。以證據的來源為標準，證據可以分為原始證據和傳來證據。原始證據是指直接來源于案件事實或原始出處的證據；傳來證據是指不是直接來源于案件事實或原始出處，而是經過復印、復制、影印、抄錄、轉述等中間環(huán)節(jié)形成的證據。簡單地說，傳來證據是對原始證據的復制。區(qū)別原始證據和傳來證據，以是否來源于案件事實或原始出處為標準，而不能簡單地從形式看其是否屬于復制件、復印件、影印件、抄錄件等。例如，街邊散發(fā)的小廣告，其原件可能只有一份，即最初排版打印的那份，其余都是復印件。但不論是最初排版打印出來的原件，還是后來印發(fā)的復印件，由于都是直接來源于案件事實，因此都是原始證據。但如果工商行政管理機關在辦案中又進行了復印，這時的復印件就屬于傳來證據。

　　3.材料的形式。

　　由當事人及證明人提供證明材料或者與違法行為有關的其他材料，須由提供人在證明材料上簽名或者蓋章，以證明材料的來源或提供行為屬實。此形式要求與當事人及證明人提供傳來證據材料的要求相比，顯得自然簡單。

　　值得一提的是，在當事人及證明人提供的各種材料中，還可能包括有關單位的證明材料，內容可能涉及對特定咨詢的答復、對有關事實的證明以及對有關政策或標準的陳述和解釋等。審查這部分證據材料時，要有別于辦案機關通過公函方式直接獲得的單位證明材料。一是仍然要在證據力方面加以注意，以辨真?zhèn)?。二是需要根據具體案件情況通過審查其證明力，來決定是否予以采信（在這方面，無論是當事人提供還是辦案機關直接獲得，都完全一致）。也就是說，并非單位的證明材料就必然對案件具有較高的證明力，依法辦案必須嚴格遵循法定的證據規(guī)則辦事。

復制件的收集方法

　　《行政處罰程序規(guī)定》第二十六條規(guī)定，辦案人員應當收集、調取與案件有關的原始憑證作為證據。調取原始證據有困難的，可以提取復制件，由證據提供人標明“經核對與原件無誤”，注明出證日期、證據出處，并簽名或者蓋章。

　　1.復制件的性質和適用特征。

　　包括影印件和抄錄本等在內的所謂復制件，屬于傳來證據。

　　原始證據直接來源于案件事實或者原始出處。傳來證據是對原始證據的復制，在復制過程中可能會因主客觀的原因發(fā)生錯誤，并因增加了中間環(huán)節(jié)而影響與案件事實之間的關聯程度。與原始證據相比，傳來證據更容易在真實性方面存在問題，與案件事實的聯系更為疏遠，因此證明力比原始證據弱。

　　正是因為這一情況，無論是在行政訴訟中，還是在行政處罰中，都首先強調要盡量收集原始證據。只有在收集原始證據有困難的情況下，才允許使用復印件、影印件等復制件代替原始證據。同時，為了保證復印件、影印件等復制件的真實性，相關法律、法規(guī)對復制件作出了嚴格的形式要求。

　　與《行政處罰程序規(guī)定》第二十五條所規(guī)定的證據材料及其他證明材料相比，《行政處罰程序規(guī)定》第二十六條規(guī)范的證據的范圍要小得多，即對復制件收集的規(guī)定只適用于書證、物證以及鑒定結論這三種證據，不適用于當事人陳述、證人證言、視聽資料和計算機數據。

　　這是因為當事人或證人口頭陳述的情況已在關于詢問筆錄的規(guī)定中詳細規(guī)范，當事人或證人書面陳述的情況也已在關于證明材料及其他材料的收集的規(guī)定中全面規(guī)范。由于視聽資料和計算機數據在證據載體上具有特殊性，《行政處罰程序規(guī)定》對其作出了專門規(guī)定（第二十八條）。

　　需要指出的是，這里的物證并不是指全部物證，僅指能夠以證明材料方式提供的物證。

　　2.復制件的獲得途徑。

　　無論是原始證據，還是傳來證據，都可以有兩條獲得途徑：一是由辦案人員收集，如辦案人員在現場檢查時收集的物證、書證等；二是由當事人或證人提供。當事人或證人可統(tǒng)稱為證據提供人。證據提供人既可以應辦案人員要求提供證據，也可以自行主動提供證據。

　　3.復制件的收集規(guī)則。

　　所謂復制件的收集規(guī)則，即傳來證據的收集規(guī)則。傳來證據由于是對原始證據的復印、影印或者抄錄，因此很容易在制作過程中由于主客觀原因產生變化，影響證據的真實性。

　　為了保證傳來證據與原始證據在內容上一致，證據提供人應當在復印、影印、抄錄原始證據后，將傳來證據與原始證據進行對比。辦案人員要求證據提供人提供此類證據時，應親自到辦案現場進行對比和監(jiān)督。經過對比與原始證據完全一致的傳來證據，證據提供人應標明“經核對與原件無誤”，注明出證日期、證據出處，并簽名或者蓋章。

　　收集復制件時必須注意兩點：一是收集到的傳來證據必須能夠說明出處，不能說明出處的傳來證據不能作為認定案件事實的依據；二是核對人只能是證據提供人，“經核對與原件無誤”只能由證據提供人標明。

　　這是因為，一方面證據提供人負有如實提供證據的義務，對于其所提供的傳來證據，應當保證其內容與原始證據一致；另一方面原始證據一般由證據提供人保存，只有證據提供人最清楚該證據的一切情況。所以，核對人與證據提供人應一致。

域外證據的收集方法

　　《行政處罰程序規(guī)定》第二十七條規(guī)定，從中華人民共和國領域外取得的證據，應當說明來源，經所在國公證機關證明，并經中華人民共和國駐該國使領館認證，或者履行中華人民共和國與證據所在國訂立的有關條約中規(guī)定的證明手續(xù)。在中華人民共和國香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)取得的證據，應當具有按照有關規(guī)定辦理的證明手續(xù)。

　　隨著經濟的發(fā)展，域外證據越來越多地出現在工商行政管理機關查辦的行政處罰案件中。《行政處罰程序規(guī)定》根據法律及有關條約、規(guī)定的內容，對域外證據的收集作出了具體規(guī)定。

　?。ㄒ唬?域外證據的概念

　　所謂域外證據，就是在中國法域外或者中國法律管轄外的地域形成的證據，如在外國或是在中國香港、澳門、臺灣地區(qū)形成的證據。域外證據的判斷依據是證據形成地，即只要是在外國或是在中國香港、澳門、臺灣地區(qū)形成的證據就是域外證據。

　　（二）外國證據的收集規(guī)則

　　判斷域外證據的真實性相對比較困難，因此有必要在程序或手續(xù)上對其作出限制，對證據提供人提出更高的要求，以解決這一問題。

　　1.經證據來源國公證。

　　公證是各國通行的一項法律制度，是公證機關應當事人的申請依法證明法律行為、有法律意義的文書和事實的真實性、合法性的行為。證據形成于何國，就需在該國公證機關辦理公證手續(xù)。

　　2.再經我國駐該國使領館認證，或者履行有關條約中規(guī)定的證明手續(xù)。

　　由于各國的公證制度不盡相同，規(guī)定域外證據需經駐外使領館認證或者履行相應的證明手續(xù)，是為了確認證據形成國的公證機關所作的公證屬實，即通過認證該國公證機關公證員的簽名或者公證機關印章的真實性，間接證明公證內容的真實性。在司法領域，根據我國與一些國家訂立的司法協(xié)助條約的規(guī)定可以免除某些文件的認證手續(xù)。目前在工商行政執(zhí)法領域，域外證據均需要經過公證和認證。

　?。ㄈ┲袊愀?、澳門、臺灣地區(qū)證據的收集規(guī)則

　　形成于中國香港、澳門、臺灣地區(qū)的證據雖然不具有涉外性，但是由于歷史原因，對其調查和認定同樣存在困難，因此和在外國形成的證據一樣適用域外證據的收集規(guī)則。

　　辦案人員收集的來自中國香港、澳門、臺灣地區(qū)的證據，應當具有按照有關規(guī)定辦理的證明手續(xù)。根據司法部以及司法部與最高人民法院聯合發(fā)布的一系列規(guī)定，在香港地區(qū)形成的證據，應先制作公證書，再由中國法律服務（香港）有限公司對該公證文書進行審核并蓋章轉遞。在澳門地區(qū)形成的證據，相關公證文書由中國法律服務（澳門）有限公司和澳門司法事務室下屬的4個民事登記局出具公證證明即可。

　　需要注意的是，香港地區(qū)的公證制度具有特殊性，負責制作公證書的香港公證律師實行的是宣誓公證，并不負責查明文書內容的真實性。因此，在香港地區(qū)公證的文書也有可能是虛假的。這就要求辦案機構在使用此類證據時，結合其他證據予以甄別核實。

　?。ㄋ模┯蛲庾C據的文字要求

　　我國使用的語言是漢語，在中華人民共和國領域外取得的外文書證應當附中文譯本。但中文譯本只用來說明外文書證的內容，其本身不是證據，在行政處罰中作為證據使用的是外文書證本身。

視聽資料和計算機數據的收集方法

　　《行政處罰程序規(guī)定》第二十八條規(guī)定：“對于視聽資料、計算機數據，辦案人員應當收集有關資料的原始載體。收集原始載體有困難的，可以收集復制件，并注明制作方法、制作時間、制作人等情況。聲音資料應當附有該聲音內容的文字記錄。”

　　這條規(guī)定重申了收集視聽資料、計算機數據原始證據的重要性，同時闡明了復制這類證據（形成傳來證據）的特定要求。

　　一、收集視聽資料、計算機數據應注意的問題

　　1.收集視聽資料、計算機數據，應當首先選擇收集其原始載體。

　　2.收集視聽資料、計算機數據的復制件，應當注明制作方法。

　　制作方法是形成復制件的關鍵因素。制作設備和制作方法會直接影響復制件的內容。在有些情況下，如果制作方法不正確會導致所復制的視聽資料、計算機數據內容失真。因此，在制作復制件時，不僅要注明制作的時間和制作人，還應注明該視聽資料、計算機數據的制作方法。辦案人員在審查證據時，應充分注意到制作方法可能帶來的不利后果，注意通過其他證據予以補充，剔除不利因素。

　　3.聲音資料應當附有該聲音內容的文字記錄。

　　要求聲音資料附有該聲音內容的文字記錄，是為了讓辦案人員更清楚地了解聲音資料的內容，文字記錄本身并不屬于證據范疇。文字記錄應當與聲音資料的內容保持一致，盡可能按原話記錄。

　　二、其他相關問題

　　1.關于視聽資料、計算機數據的保存。

　　辦案人員收集到視聽資料、計算機數據后，應當對其進行封存或者采取其他措施妥善保管，如加貼標記、保管于特定場所等，使他人能夠從外觀上分辨出該錄音帶、錄像帶、光盤等屬于特定的證據載體，避免造成證據丟失。

　　2.關于計算機數據。

　　計算機數據是存儲在磁帶、磁盤或者儲存器內，只有計算機才能識別的數據。這種數據只有借助計算機設備，如顯示器、打印機等，才可以轉成行政處罰的證據。因此，收集存儲在計算機硬盤中的數據時，應注意兩個問題：

　?。?）需要以影音內容作為證據的，應當將該影音內容復制到光盤或者移動硬盤等可以隨案卷轉移的特定載體上；

　?。?）需要以文字內容作為證據的，應當將該文字內容打印出來。

　　需要注意的是，復制后的影音資料和打印出來的文字材料，其性質和效力屬于復制件。

　　3.關于電子郵件。

　　電子郵件是隨著網絡技術的發(fā)展而產生的一種新的證據形式。我國相關法律、法規(guī)已明確認可了電子郵件的證據效力。如果電子郵箱收件箱中的文件為只讀文件，不具備計算機專業(yè)技術的人一般無法直接在收件箱中修改電子郵件的內容，因此，電子郵件具有比較強的證明力。

　　需要注意的是，電子郵件作為證據使用有兩個前提：一是電子郵件沒有受到計算機病毒等侵襲；二是擬作為證據使用的電子郵件所在的電子郵箱為當事人所有。

　　4.關于電視臺偷拍的視聽資料。

　　為加強新聞監(jiān)督，電視臺經常未經當事人同意拍攝并曝光當事人的違法行為。我國行政訴訟中對偷拍取得的視聽資料以影響到當事人的合法權益為排除界限，而電視臺的現場偷拍通常是在公共場所進行的，從拍攝過程和拍攝結果看并未侵犯到當事人的合法權益。

　　因此，只要是客觀記錄違法事實的視聽資料，都可以作為證據使用。但工商行政管理機關不能以電視臺偷拍的視聽資料作為認定案件事實的唯一證據，應當再收集相關證據，在證據充分的情況下作出行政處罰決定。□王學政   國家工商總局門戶網站：http://www./gsld/llyj/   來源：中國工商報提供