違約金的計算方法
案例：甲乙雙方簽訂貨物買賣合同，并且約定了違約責任及違約金的比例。雙方約定如果一方違約，對方應(yīng)支付違約金為日標的的3％。合同履行過程中，甲方違約沒有按期支付貨款。乙方訴諸法院要求按照合同約定賠償損失。
問題的提出：
1、如果違約金約定過高，法院應(yīng)依照什么標準進行調(diào)整？
2、如果當事人沒有對違約金的約定提出異議，法院能否主動調(diào)整？
我國《合同法》一百一十四條二款規(guī)定：“約定的違約金低于實際損失的，當事人可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以增加，約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以適當減少。” 《合同法》在賦予當事人以約定違約金自由的同時，又規(guī)定了當事人得就違約金數(shù)額主張調(diào)整。實踐中當事人以約定的違約金“過高”為由，請求法院加以調(diào)整的情形時有發(fā)生。然而，在理論上，關(guān)于違約金的性質(zhì)、國家干預(yù)的程度等問題依然使人困惑，而立法上，如何判定約定的違約金“過分高于造成的損失”，如何予以“適當調(diào)整”，法律均未進一步明確，從而導(dǎo)致對違約金“過高”調(diào)整問題的認定和處理在審判實踐中頗多爭議，法律適用極不統(tǒng)一，司法工作者有時也無所適從。本文就司法實踐中遇到的這一問題作一些理論和實務(wù)上的探析。
有的學(xué)者對實踐中對違約金的調(diào)整依據(jù)的標準進行歸納，總結(jié)出如下一些方式： 1、以實際損失調(diào)整違約金；2、以遲延給付一年的賠償額不超過欠付的本金為限予以調(diào)整；3、參照最高人民法院有關(guān)逾期付款違約金標準，并在此基礎(chǔ)上乘以四倍計算違約金；4、參照最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第16條，即“以違約金超過造成的損失30％為標準適當減少。”5、將過高的違約金數(shù)額減少到損失的2倍額度；6、以“不超過合同未履行部分的總值為限”酌情予以調(diào)整；7、不采用固定比例或上限的調(diào)整方法，完全由法官根據(jù)不同案件進行自由裁量?？梢妼崉?wù)中對于違約金調(diào)整適用標準的混亂。
最高人民法院對于違約金的適用標準也嘗試作出司法解釋以指導(dǎo)實務(wù)中的疑惑。1994年3月12，《最高人民法院關(guān)于逾期付款的違約金應(yīng)依何種標準計算問題的復(fù)函》(法函［１９９４］１０號)規(guī)定：根據(jù)當時央行［１９９０］９７號通知下發(fā)的《違反銀行結(jié)算制度處罰規(guī)定》第九條關(guān)于銀行計扣逾期付款滯納金的規(guī)定，經(jīng)濟合同法及其有關(guān)條例中規(guī)定的逾期付款的違約金，應(yīng)按逾期付款金額每日萬分之三計算； 1996年5月16日，《最高人民法院關(guān)于逾期付款違約金應(yīng)當依據(jù)何種標準計算問題的批復(fù)》（法復(fù)〔１９９６〕７號）規(guī)定：逾期付款違約金，應(yīng)當按照逾期付款金額每日萬分之五計算。1999年2月12日，《最高人民法院關(guān)于逾期付款違約金應(yīng)當按照何種標準計算問題的批復(fù)》規(guī)定：對于合同當事人沒有約定逾期付款違約金標準的，人民法院可以參照中國人民銀行規(guī)定的金融機構(gòu)計收逾期貸款利息的標準計算逾期付款違約金。中國人民銀行調(diào)整金融機構(gòu)計收逾期貸款利息的標準時，人民法院可以相應(yīng)調(diào)整計算逾期付款違約金的計算標準。參照中國人民銀行１９９６年４月３０日發(fā)布的銀發(fā)〔１９９６〕１５６號《關(guān)于降低金融機構(gòu)存、貸款利率的通知》的規(guī)定，目前，逾期付款違約金標準可以按每日萬分之四計算。2000年11月13日，《最高人民法院關(guān)于修改<最高人民法院關(guān)于逾期付款違約金應(yīng)當按照何種標準計算問題的批復(fù)>的批復(fù)》將最高人民法院法釋〔１９９９〕８號批復(fù)中“參照中國人民銀行１９９６年４月３０日發(fā)布的銀發(fā)〔１９９６〕１５６號《關(guān)于降低金融機構(gòu)存、貸款利率的通知》的規(guī)定，目前，逾期付款違約金標準可以按每日萬分之四計算”的內(nèi)容刪除。此后，最高人民法院再未有關(guān)于逾期付款違約金計算的相關(guān)規(guī)定。
最高人民法院對于司法解釋的修改與利率市場化的發(fā)展分不開的，“逾期付款違約金標準可以按每日萬分之四計算”的標準已經(jīng)不能適應(yīng)市場經(jīng)濟的發(fā)展。2006年4月27日最新調(diào)整的利率標準，一年期貸款利率為5.85%。根據(jù)銀發(fā)2003第250號規(guī)定，農(nóng)村信用社貸款利率浮動區(qū)間為[0.9，2]，即一年期貸款利率為11.7%為合理。銀發(fā)2003第251號規(guī)定：“關(guān)于罰息利率問題。逾期貸款（借款人未按合同約定日期還款的借款）罰息利率由現(xiàn)行按日萬分之二點一計收利息，改為在借款合同載明的貸款利率水平上加收30%-50%”，若貸款利率約定為11.7%，則逾期貸款罰息可在此基礎(chǔ)上加收50%，11.7%*1.5=17.55%，即逾期貸款罰息為日萬分之四點八一。
    根據(jù)１９９１年８月１３日法（民）＜１９９１＞２１號，《最高人民法院印發(fā)《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》的通知》第六條規(guī)定：“民間借貸的利率可以適當高于銀行的利率，各地人民法院可根據(jù)本地區(qū)的實際情況具體掌握，但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍（包含利率本數(shù)）。超出此限度的，超出部分的利息不予保護。”有的律師提出以下算法值得推薦：現(xiàn)行一年期貸款利率為5.85%，不超過四倍則利率為23.4%則為允許范圍內(nèi)。逾期貸款利息在借款合同載明貸款利率水平上加收50%，則逾期付款違約金為35.1%，即日萬分之九點六二。如果以商業(yè)銀行、城市信用社貸款利率浮動區(qū)間 [0.9，1.7]為參照，則5.85%*1.7=9.945%，利率約定為39.78%不超過同期銀行貸款利率的四倍，逾期貸款罰息可在此基礎(chǔ)上加收50%，則逾期付款違約金為59.67%，即日分萬之十六點三五。如果未約定利率標準，根據(jù)1999年2月12日，《最高人民法院關(guān)于逾期付款違約金應(yīng)當按照何種標準計算問題的批復(fù)》規(guī)定：對于合同當事人沒有約定逾期付款違約金標準的，人民法院可以參照中國人民銀行規(guī)定的金融機構(gòu)計收逾期貸款利息的標準計算逾期付款違約金。即依據(jù)現(xiàn)行貸款指導(dǎo)利率標準5.85%，在此基礎(chǔ)上加收50%，即8.755%，罰息為日萬分之二點四。
對于第二個問題，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，對于違約金如果約定過高當事人可以要求法院調(diào)整，但法院不能主動進行調(diào)整。有疑問的是如果違約方缺席審判，法官應(yīng)該怎么辦？最高人民法院的吳慶寶認為，違約金偏高、偏低當事人均有權(quán)請求人民法院做出調(diào)整，被告不做答辯或者不參加訴訟并不影響人民法院進行審理的基本規(guī)定，在缺席審理的情況下，人民法院根據(jù)法律授予的職權(quán)，同時考慮到公平原則的實現(xiàn)，當然可以對違約金偏高或者偏低的情況依法做出調(diào)整。