老百姓打官司,多錯誤認為“打官司就是打關系”,不明白“打官司就是打證據(jù)”。 《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第一條規(guī)定: 原告向人民法院起訴或者被告提出反訴,應當附有符合起訴條件的相應的證據(jù)材料。 一般的律師知道“誰主張誰舉證”。 《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第二條規(guī)定: 當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。 沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的,由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。 更專業(yè)一些的律師知道在有些案件中還存在舉證責任倒置的說法。 《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》有如下規(guī)定: 第四條:下列侵權訴訟 按照以下規(guī)定承擔舉證責任: (一)因新產品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權訴訟,由制造同樣產品的單位或者個人對其產品制造方法不同于專利方法承擔舉證責任; (二)高度危險作業(yè)致人損害的侵權訴訟,由加害人就受害人故意造成損害的事實承擔舉證責任; (三)因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟,由加害人就法律規(guī)定的免責事由及其行為與損害結果之間不存在因果關系承擔舉證責任; (四)建筑物或者其他設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權訴訟,由所有人或者管理人對其無過錯承擔舉證責任; (五)飼養(yǎng)動物致人損害的侵權訴訟,由動物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人有過錯或者第三人有過錯承擔舉證責任; (六)因缺陷產品致人損害的侵權訴訟,由產品的生產者就法律規(guī)定的免責事由承擔舉證責任; (七)因共同危險行為致人損害的侵權訴訟,由實施危險行為的人就其行為與損害結果之間不存在因果關系承擔舉證責任; (八)因醫(yī)療行為引起的侵權訴訟,由醫(yī)療機構就醫(yī)療行為與損害結果之間不存在因果關系及不存在醫(yī)療過錯承擔舉證責任。 有關法律對侵權訴訟的舉證責任有特殊規(guī)定的,從其規(guī)定。 第五條:在合同糾紛案件中,主張合同關系成立并生效的一方當事人對合同訂立和生效的事實承擔舉證責任;主張合同關系變更、解除、終止、撤銷的一方當事人對引起合同關系變動的事實承擔舉證責任。 對合同是否履行發(fā)生爭議的,由負有履行義務的當事人承擔舉證責任。 對代理權發(fā)生爭議的,由主張有代理權一方當事人承擔舉證責任。 第六條:在勞動爭議糾紛案件中,因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生勞動爭議的,由用人單位負舉證責任。 水平達到登峰造極程度的律師知道,在有些案件中是可以分配舉證責任的。 《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第七條規(guī)定:在法律沒有具體規(guī)定,依本規(guī)定及其他司法解釋無法確定舉證責任承擔時,人民法院可以根據(jù)公平原則和誠實信用原則,綜合當事人舉證能力等因素確定舉證責任的承擔。 從舉證責任分配整個角度來看,原告和被告之間的位置,上訴人和被上訴人之間的位置可以顛倒,由此訴訟的乾坤可以顛倒,這也類似于武俠小說中的移魂大法。 有一個案件,代理律師就是通過“咬文嚼字”的分析和對待對方的上訴狀,從而獲得對自己有利的地位,將上訴人期待的舉證責任從被上訴人處巧妙的轉移給上訴人處。在上訴人無證據(jù)提交的情況下,不得不接受敗訴的局面。 某園林工程有限公司在上訴狀中稱,原審判決認定事實錯誤,證據(jù)不足: 1、其從未與姜某簽訂送草坪的協(xié)議,也未指定姜某負責為上訴人所施工的金泉廣場送草; 2、田某并非上訴人公司的員工,也非金泉廣場綠化項目的負責人; 3、在一審訴訟中,姜某所提供的證據(jù)根本無法證明田某是上訴人公司員工,也無法證明上訴人的公司使用過姜某的草坪。 姜某見此委托律師處理上訴事宜。代理律師歸納雙方爭議點實際就是相關證據(jù)缺少某園林工程有限公司加蓋的公司印章,由此某園林工程有限公司認為和自己無關。 二審開庭中,上訴人某園林工程有限公司本來是想在二審中讓姜某出具證據(jù),但是姜某的代理律師抓住上訴狀中的一個字眼即“上訴人所施工的金泉廣場”,提出上訴人現(xiàn)無任何證據(jù)證明其草坪為他人施工,由此應當承擔不利后果。 法官接受代理律師的看法,要求上訴人解釋并出示證據(jù)。此刻,上訴人反駁其上訴只是驗證姜某有無證據(jù)。于是法官指出:上訴人應當尊重法庭,珍惜上訴的機會,既然一審缺席敗訴,二審就應當將與他人之間施工的合同、付款憑證以及其他證據(jù)提交給法庭,既然認為不是姜某施工,自然就應當很容易提交他人施工的證據(jù)?,F(xiàn)在無法提交證據(jù),自然就說明實際是姜某施工。 上訴人無語。 法官指出,法庭不會再給上訴人機會,本案勝訴。
在實踐中,很多人不明白舉證責任可以轉化,只會刻板的舉證和質證從而導致敗訴。 《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十三條規(guī)定: 雙方當事人對同一事實分別舉出相反的證據(jù),但都沒有足夠的依據(jù)否定對方證據(jù)的,人民法院應當結合案件情況,判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力,并對證明力較大的證據(jù)予以確認。 因證據(jù)的證明力無法判斷導致爭議事實難以認定的,人民法院應當依據(jù)舉證責任分配的規(guī)則作出裁判。 有一個案件,妻子起訴丈夫離婚,在訴訟中,丈夫的姐姐對其中一處房屋提起確權訴訟,要求確認其中一套房屋歸其所有。 確權案件的主要證據(jù)為:2003年5月18日,妻子和丈夫簽字的《關于房產轉讓給丈夫姐姐的協(xié)議》。大意為:“訴爭兩居室一套為我父親單位所分,后購買。我父現(xiàn)已病故,臨終前曾公證遺囑將此套房遺贈給我?,F(xiàn)我愿將此房以六萬人民幣轉讓給姐姐,今后關于此套房屋產權及其他一切屬姐姐,本人不再有任何爭議。” 姐姐在訴狀中稱“弟弟從2001年起因為做生意和歸還房屋貸款缺錢,經(jīng)常向我借錢,我也考慮今后孫子在北京上學問題,所以他們夫妻二人就把201房屋賣給了我,三人于2003年5月18日簽訂了買賣協(xié)議。” 妻子對此協(xié)議質證意見為:該協(xié)議虛假,未實際履行。對此,人民法院認為妻子應當對虛假部分承擔舉證責任,因為妻子未出示存在虛假的證據(jù),法院未采信妻子的說法。
遠親不如近鄰。與其盲目的出去尋找證據(jù),不如利用好對方出示的證據(jù)。 衣帶漸寬終不悔,為伊消得人憔悴。假如一個專業(yè)的律師出庭,對該證據(jù)會發(fā)表如下質證意見: 1、姐姐未在該協(xié)議上簽字,不符合通常房屋買賣格式的要求,與妻子所主張的協(xié)議為虛假協(xié)議能夠相互印證。 2、該協(xié)議只是表達為“現(xiàn)我愿將此房以六萬人民幣轉讓給姐姐”,只是表達一種意愿,并非明確的出售行為。 3、姐姐所稱的房屋買賣,姐姐并無房款交付的證據(jù)。借款的事實明顯與2003年5月18日協(xié)議內容抵觸,該協(xié)議中并無抵債的約定。姐姐未出示證據(jù)顯示其有經(jīng)濟往來。 當然,上述證據(jù)還顯示不出來原告與被告的水平差距。 姐姐提供了丈夫與妻子于2004年1月20日協(xié)議離婚時的財產分割協(xié)議書及二人于2008年5月10日簽訂的離婚協(xié)議書,其中未提及201室、303室,以此證明《關于房產轉讓給丈夫姐姐的協(xié)議》的真實性。 妻子稱離婚協(xié)議中沒有提及201室、303室的原因是丈夫告訴其該房屋系丈夫母親給丈夫的,與妻子無關,現(xiàn)才明白上述房屋為夫妻共同財產。
莫道不銷魂,簾卷西風,人比黃花瘦??粗C據(jù),說不出來批駁對方的話,眼睜睜的看著自己敗訴。 對于上述證據(jù),丈夫和妻子的質證水平就差距更大了。假如是一名專業(yè)的律師對此質證意見為:未提及201室、303室,而非僅僅未提及303室,二被上訴人用未提及303室以此證明《關于房產轉讓給丈夫姐姐的協(xié)議》的真實性,缺乏合理的推理。假若僅僅未提及303室,則二被上訴人的推論尚有合理性。 最后,人民法院就是因為上述幾份證據(jù)發(fā)表的意見差距而對本案有傾向性的意見,首先認為丈夫以及姐姐一方依據(jù)《關于房產轉讓給丈夫姐姐的協(xié)議》確權有合同和法律依據(jù),而妻子否定上述證據(jù)卻未提交證據(jù),屬于舉證不足,依法承擔敗訴風險。
指出對手的證據(jù)存在不足的問題,充分發(fā)表質證意見,讓對手的瑕疵無處藏身。 另外,本案還涉及舉證責任的分配問題,妻子完全可以要求法院加重對方的舉證責任,而非自己扛著舉證責任。 妻子假如發(fā)表意見為: 在以往離婚訴訟案件中,丈夫與姐姐并未處理爭議的303室房屋,而本次訴訟中要對爭議的303室房屋進行離婚分割才提出本案訴訟,存在惡意串通的可能性。 面對二人惡意串通的訴訟,客觀上來說,人民法院應當加重姐姐的舉證責任,而非加重妻子的責任,姐姐都無任何書面簽名的證據(jù),所以妻子無從尋找相應證據(jù)去反駁。 由此,懇請法院根據(jù)正常的房屋買賣的全部流程去關注或對比丈夫與姐姐所稱的證據(jù),審查二人房屋買賣的證據(jù)是否充足,并對反常的交易行為,比如未過戶等事情進行合理的解釋。 人民法院加重丈夫以及姐姐的舉證責任,在二人舉證不利和舉證不足的情況下判決駁回姐姐的訴訟請求。
講解 做律師,很難掩飾自己的目的,比如訴狀、陳述、質證,辯論,是很難隱藏的,這些訴訟行為必須具備一定的攻擊性和針對性,不能夠流于花言巧語。 對于本案來說,丈夫以及姐姐一方將證據(jù)作出對自己有利的理解,而妻子一方卻未做出任何證據(jù)鏈的解釋,只是對每個證據(jù)都發(fā)表割裂的觀點,從而處于不利的地位。 本案將舉證責任分配給誰,誰就敗訴。實踐中,我們很少關注到或者使用舉證責任分配的手段打官司。 舉證責任分配的實質就是要解決爭議事實處于真?zhèn)尾幻髑闆r下由何方來承擔不利訴訟后果的問題,舉證責任如何承擔直接影響著當事人的訴訟結果。因此,在模棱案境下,法官應靈活運用相關法律規(guī)則和精神來準確把握舉證責任轉換的節(jié)點,亦即準確、合理、適時地進行舉證責任分配,才能正確處理案件。 舉證責任分配實質就是解決爭議事實處于不明情況下由誰承擔不利訴訟后果問題,其規(guī)則非機械格式,而是靈動原則,它在當事人提供證據(jù)進行對抗交鋒過程中,會隨著舉證情況的不斷變化而在當事人之間來回轉換。舉證責任動態(tài)流轉過程,實質是法官進行舉證責任合理分配過程。舉證責任轉換分配的后果則直接導致了風險的轉移。故在動態(tài)的誰主張、誰舉證規(guī)則面前,法官必須靈活地運用相關法律、法規(guī)規(guī)定的精神來準確把握舉證責任轉換的節(jié)點,亦即準確、合理、適時進行舉證責任分配。 民事訴訟舉證責任轉換,是指一方當事人舉證證明了自己的主張,并在邏輯上可以成立的情況下,對方當事人若要推翻該主張,應當進一步舉證,否則將承擔敗訴的法律后果。民事權益主體對自己主張的事實負有提供證據(jù)進行證明的責任。當原告按照舉證責任的要求提供了使法官確信其主張存在的證據(jù)后,原告已經(jīng)履行了提供證據(jù)的責任,并就此卸下了舉證責任的負擔。此時,法官對原告提供的證據(jù)所證明的事實初步形成了內心確認,原告提供證據(jù)的責任已經(jīng)發(fā)生轉移,被告提供證據(jù)的責任開始發(fā)生。當被告提供了削弱原告提供的證據(jù)的新的證據(jù),并使法官對原告提供的證據(jù)無法確信時,被告在事實上已經(jīng)完成了舉證責任。此時,舉證責任再次轉移到原告一方。舉證責任隨一方當事人舉證程度的變化可以數(shù)次反復,民事權益主體在起訴時所提供的證據(jù)因對方當事人的答辯或反駁或否認而發(fā)生證明力的減弱,這就需要原告針對被告的舉證進行第二次舉證。此外,法庭調查中對證據(jù)的質證過程也是當事人舉證責任頻繁變化的過程。舉證責任因雙方證據(jù)證明力的強弱變化而不斷地在當事人之間互相轉換,法官需要通過當事人不斷的舉證來確認案件事實,從而作出正確的裁判。 正確判斷和掌握舉證責任轉移的“臨界點”是提高審判效率、發(fā)現(xiàn)案件真實的重要手段。如何把握舉證責任轉換的時機,要求法官具備與案件事實和背景相適應的實體法和程序法的知識儲備。在以往的司法實踐中,在原告尚未對其主張的事實提供足以證明的證據(jù)之前,即要求中途轉換舉證責任,或者強令一方當事人舉證到底,使本應由對方當事人承擔的舉證責任不能及時轉換,從而減弱了民事訴訟證據(jù)之間的對抗性,貽誤發(fā)現(xiàn)案件真實的時機。在審判實踐中正確運用舉證責任的轉換可以大大提高司法機關審理案件的效率,避免在一些枝節(jié)問題上反復糾纏、延誤訴訟,從制度資源上解決民事案件久拖不決。
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