股權(quán)出資登記行政指導(dǎo)工作指南

調(diào)味鹽 2010-09-25

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股權(quán)出資登記行政指導(dǎo)工作指南
為深入開展“興企強市”，服務(wù)企業(yè)發(fā)展活動，根據(jù)國家工商行政管理總局《股權(quán)出資登記管理辦法》（以下簡稱《辦法》）規(guī)定，按照“四個重在”“四個只有”和“立足”“跳出”理念的要求，在學(xué)習(xí)參考外地工商部門經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，依據(jù)股權(quán)出資具有豐富股權(quán)權(quán)能，實現(xiàn)股權(quán)的內(nèi)在價值，優(yōu)化企業(yè)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，通過資本鏈條的紐帶實現(xiàn)投資向新的領(lǐng)域和產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移，促進企業(yè)戰(zhàn)略兼并、重組，擴大規(guī)模，做大做強的作用。為了貫徹落實《辦法》，使股權(quán)出資從理論走向?qū)嵺`，促進投資興業(yè)，規(guī)范股權(quán)出資登記，制訂本指南。
一、行政指導(dǎo)的對象
行政指導(dǎo)對象主要有以下兩大類：
1、與投資行為有直接關(guān)系的投資人、股權(quán)公司及被投資公司。如：A以其持有的B公司的股權(quán)對C公司投資，其中A為投資人，B為股權(quán)公司，C為被投資公司。
2、與投資行為無直接關(guān)系，但為其出資出具驗資報告的會計師事務(wù)所。
二、行政指導(dǎo)的內(nèi)容
（一）告知相對人以股權(quán)出資的意義及給投資人、投資公司帶來的好處
一是能夠豐富股權(quán)權(quán)能，通過激活股東已往投入到公司所形成資產(chǎn)，使股權(quán)這一靜態(tài)資產(chǎn)流動起來，增加股權(quán)利用的渠道，同時還可降低轉(zhuǎn)讓的交易成本；
二是通過實現(xiàn)股權(quán)的內(nèi)在價值，可以解決投資人對外投資時流動資金或其它可用于出資的非貨幣資產(chǎn)不足的問題；
三是通過資本鏈條的紐帶作用，可以在維系投資人對原有公司和產(chǎn)業(yè)的影響力控制力的同時，實現(xiàn)投資向新的領(lǐng)域和產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移，為企業(yè)優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，重組兼并，擴大規(guī)模，做大做強服務(wù)；
四是通過促進投資創(chuàng)業(yè)可以帶動就業(yè)，減輕社會就業(yè)壓力，實現(xiàn)經(jīng)濟穩(wěn)定增長。
（二）告知相對人股權(quán)出資適用的范圍
根據(jù)《辦法》的規(guī)定，股權(quán)公司的范圍為中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司或者股份有限公司（含外商投資的公司）。被投資公司的范圍是中國境內(nèi)設(shè)立的除股權(quán)公司以外的其他有限責(zé)任公司或者股份有限公司（含外商投資的公司）。
《辦法》規(guī)定的股權(quán)出資不適用于非公司制企業(yè)。
（三）告知相對人用作出資的股權(quán)必須具備的條件及相關(guān)要求
1、基本條件
根據(jù)《辦法》第3條的規(guī)定，用于出資的公司股權(quán)應(yīng)當(dāng)權(quán)屬清晰、權(quán)能完整，依法可以轉(zhuǎn)讓。“權(quán)屬清楚、權(quán)能完整”是為了保障用作出資股權(quán)的真實性和完整性，即用于出資的股權(quán)必須完整地歸屬投資人所有，不存在任何爭議，投資人對股權(quán)擁有排他的占有、使用、收益和處分的權(quán)利。而“依法可以轉(zhuǎn)讓”的規(guī)定，一是與《公司法》第27條關(guān)于用作出資的財產(chǎn)權(quán)必須依法可以轉(zhuǎn)讓的規(guī)定相一致；二是基于以股權(quán)出資實際操作上使股權(quán)所有者發(fā)生改變，導(dǎo)致股權(quán)公司股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓。
2、具有下列情形的股權(quán)不得用作出資：
（1）股權(quán)公司的注冊資本尚未繳足；
（2）已被設(shè)立質(zhì)權(quán)；
（3）已被依法凍結(jié)；
因為注冊資本未繳足則尚未形成完整的股權(quán)，而設(shè)立質(zhì)權(quán)或被依法凍結(jié)的股權(quán)，其歸屬及權(quán)利價值就存在重大不確定性，不符合可以估價的法律要求，進行轉(zhuǎn)讓也受到限制和阻礙，故不得用作出資。
（4）股權(quán)公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓；
有限責(zé)任公司基于其人合與資合的特點，可以約定股權(quán)不得對外轉(zhuǎn)讓。而以股權(quán)出資實際上是進行了股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，則將與章程不得轉(zhuǎn)讓的規(guī)定相沖突。所以，實踐中，不論是投資人還是被投資公司都必須充分關(guān)注股權(quán)公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，為避免糾紛，以股權(quán)出資應(yīng)根據(jù)法律及章程規(guī)定獲得股權(quán)公司及被投資公司其他股東的同意或認可。
（五）法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定，股權(quán)公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當(dāng)報經(jīng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)；
根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》，外商投資的公司變更股東的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)原批準(zhǔn)設(shè)立的機關(guān)批準(zhǔn)?！渡虡I(yè)銀行法》規(guī)定，商業(yè)銀行變更持有資本總額或者股份總額百分之五以上的股東，應(yīng)報銀行業(yè)監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)等。
（六）法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的其他情形。
根據(jù)《公司法》142條規(guī)定，股份有限公司發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓等；公司董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五。因此，上述人員的這些股權(quán)在前述禁止轉(zhuǎn)讓期內(nèi)，不具有可轉(zhuǎn)讓性，不得用作出資。
3、其它限制及要求：
（1）對股權(quán)出資比例的限制。
全體股東以股權(quán)作價出資金額和其他非貨幣財產(chǎn)作價出資金額之和不得高于被投資公司注冊資本的百分之七十。
股權(quán)作為一種出資方式，必須符合《公司法》對出資財產(chǎn)和出資方式的相關(guān)規(guī)定，根據(jù)《公司法》第27條、83條的規(guī)定，全體股東或者發(fā)起人的貨幣出資金額不得低于公司注冊資本的百分之三十。因此，股權(quán)和其他非貨幣財產(chǎn)出資金額之和不得高于被投資公司注冊資本的百分之七十。
（2）股權(quán)出資評估的要求。
《辦法》第5條規(guī)定，用作出資的股權(quán)應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法設(shè)立的評估機構(gòu)評估。
（3）股權(quán)出資繳付期限的特別規(guī)定。
《辦法》第6條規(guī)定，公司設(shè)立時，投資人以股權(quán)出資的，自被投資公司成立之日起一年內(nèi)，投資人應(yīng)當(dāng)實際繳納，被投資公司應(yīng)當(dāng)辦理實收資本變更登記。公司增加注冊資本時，投資人以股權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)在被投資公司申請辦理增加注冊資本變更登記前實際繳納。
《辦法》之所以對股權(quán)出資的繳付期限做出特別規(guī)定，一是與股權(quán)出資依賴評估定價相關(guān)。評估報告具有時效性，逾期失效。二是，根據(jù)《公司法》有關(guān)規(guī)定，自出資股權(quán)實際移轉(zhuǎn)（變更登記／過戶登記）之日，被投資公司作為用作出資的股權(quán)持有者的權(quán)利義務(wù)才具有對外效力，縮短出資股權(quán)移轉(zhuǎn)時限，將有利于保障被投資公司作為股權(quán)公司的股東權(quán)利，防范、減少移轉(zhuǎn)風(fēng)險及股權(quán)公司資產(chǎn)發(fā)生重大變化而對被投資公司造成的不利影響。
（四）告知相對人股權(quán)出資的財產(chǎn)權(quán)移轉(zhuǎn)方式
股權(quán)出資的移轉(zhuǎn)方式——被投資公司替代投資人成為股權(quán)公司的股東。以實物出資為例，投資人以其名下的房屋出資，出資的實際繳付為其房屋移轉(zhuǎn)給其投資的公司所有，即房屋所有權(quán)人由投資人變更為被投資公司；同理，投資人以其持有的股權(quán)出資，實際繳付時同樣要把其持有的股權(quán)移轉(zhuǎn)給所投資的公司所有，即股權(quán)的持有人應(yīng)由投資人變更為被投資公司，這樣，被投資公司就替代投資人成為股權(quán)公司的股東。
（五）告知公司股權(quán)出資的幾種情形及操作程序
1、被投資公司新設(shè)立的情形
向初始設(shè)立的被投資公司出資的，股權(quán)出資不能作為首期出資；公司股權(quán)出資為認繳的，應(yīng)作為認繳的注冊資本計入被投資公司的注冊資本。
注意：以股權(quán)作價新設(shè)公司的，被投資公司的注冊資本必須分期繳付，故以該方式設(shè)立的被投資公司不能為自然人獨資或法人獨資有限公司。
實例及具體程序：

C股東

實繳50萬

乙公司新設(shè)：80萬

A股東

C股東
1、實繳50萬
2、出資方式：貨幣

甲公司：50萬

A股東

貨幣30萬

B股東

貨幣20萬

甲公司：50萬

乙公司

貨幣30萬

B股東

貨幣20萬

乙公司：80萬
100

A股東

實繳到位30萬

1、認繳 30萬
2、出資方式：在甲
公司的股權(quán)

①

②

③

步驟1：股權(quán)公司（甲公司）召開股東會，對股東（A）以其持有的公司股權(quán)出資進行表決。

步驟2：擬設(shè)的被投資公司（乙公司）的股東擬定股權(quán)價格；對于股權(quán)出資，其價值多少是確認股東認繳額的依據(jù)，所以，要對股權(quán)價格進行估計以確認被投資公司的注冊資本及股東認繳額。
步驟3：辦理被投資公司設(shè)立登記。
鑒于被投資公司尚未成立，無法通過股權(quán)公司股東變更登記成為股權(quán)公司的股東，投資人以股權(quán)出資只能作為認繳出資（評估值30萬）計入被投資公司的注冊資本，待公司成立后在一年內(nèi)實際繳納并辦理實收資本變更登記（見上圖①）。
步驟4：辦理股權(quán)公司股東變更手續(xù)，將股東公司的股東由投資人（A）變更為被投資公司（乙公司）（見上圖②）。
本步驟針對有限公司，如屬股份公司，按照《辦法》第7條第二款規(guī)定辦理其它手續(xù)。除此之外，法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定股權(quán)公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)必須報經(jīng)批準(zhǔn)的，還應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)。
步驟5：辦理被投資公司的實收資本及投資人實繳出資額的變更手續(xù)（見上圖③）。
股權(quán)出資必然涉及股權(quán)價值評估，評估環(huán)節(jié)何時實施可由被投資公司的股東約定，在設(shè)立前實施可以方便確定股權(quán)價值并以此確認股東認繳出資的數(shù)額，但股權(quán)價值股權(quán)公司的所有者權(quán)益有密切關(guān)系，后者是一個變量，評估的時點不同，價值可能不同，且評估報告的有效期僅為一年；而評估環(huán)節(jié)如果在被投資公司設(shè)立后投資人實繳前進行，可以較客觀地反映股權(quán)接近實繳時點的價值，且也不必擔(dān)心評估報告是否會超期，但不足之處是被投資公司設(shè)立時對投資人以股權(quán)出資的價值的估價只能由股東自行約定。
2、向已合法存續(xù)的被投資公司出資的情形（以股權(quán)增資）。
實例及具體程序：

C股東
實繳貨幣50萬

乙公司：100萬

C股東

D股東
1、實繳50萬
2、出資方式：貨幣

甲公司：20萬

A股東
貨幣10萬

B股東
貨幣10萬

甲公司：20萬

乙公司
貨幣10萬

B股東
貨幣10萬

乙公司：150萬
100

A股東
實繳股權(quán)50萬

1、實繳 50萬
2、出資方式：貨幣

④

⑤

D股東
實繳貨幣50萬

步驟1：被投資公司（乙公司）召開股東會，同意投資人（A）以其持有的股權(quán)公司（甲公司）的股權(quán)增加公司注冊資本；
步驟2：股權(quán)公司（甲公司）召開股東會，同意投資人（A）以其持有的股權(quán)公司的股權(quán)出資；
步驟3：委托評估機構(gòu)對用作出資的股權(quán)進行評估，被投資公司股東根據(jù)股權(quán)評估結(jié)果議定股權(quán)價值，并確認被投資公司的注冊資本及股東認繳額。
步驟4：辦理股權(quán)公司股東變更手續(xù)，將股權(quán)公司的股東由投資人變更為被投資公司（見上圖④）；本步驟針對有限公司，如屬股份公司，按照《辦法》第7條第二款規(guī)定辦理其它手續(xù)。除此之外，法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定股權(quán)公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)必須報經(jīng)批準(zhǔn)的，還應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)。
步驟5：委托會計師事務(wù)所對注冊資本及實收資本進行驗證。
步驟6：辦理被投資公司的實收資本及投資人實繳出資額（評估值50萬）的變更手續(xù)（見上圖⑤）。
（六）告知股權(quán)出資應(yīng)向登記機關(guān)提交的材料。
1、被投資公司依照《辦法》第9條規(guī)定申請辦理有關(guān)登記手續(xù)，除按照《公司登記管理條例》和國家工商行政管理總局有關(guān)企業(yè)登記提交材料的規(guī)定執(zhí)行外，還應(yīng)當(dāng)提交以下材料：
A、以股權(quán)出資的投資人簽署的股權(quán)認繳出資承諾書（詳見附件）；
B、股權(quán)公司營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件（需加蓋股權(quán)公司印章）。
2、股權(quán)公司依照《辦法》第7條規(guī)定申請辦理有關(guān)登記提交的材料，按照《公司登記管理條例》和國家工商行政管理總局有關(guān)股東變更登記提交材料的規(guī)定執(zhí)行。
三、行政指導(dǎo)的程序及方式方法
1、可通過發(fā)放《辦法》等宣傳材料、舉辦培訓(xùn)班、對有意以股權(quán)出資的投資人進行針對性的個別輔導(dǎo)、網(wǎng)上公示、提供股權(quán)出資承諾書范本等方式，使投資人、股權(quán)公司及被投資公司了解股權(quán)出資有關(guān)規(guī)定。
2、指導(dǎo)申請人規(guī)范填寫登記申請書，準(zhǔn)備登記應(yīng)提交的材料，按規(guī)定程序辦理相關(guān)的設(shè)立及變更登記。
3、對驗資機構(gòu)開展行政指導(dǎo)可通過發(fā)放《辦法》等宣傳材料、召開座談會等方式進行。
四、行政指導(dǎo)的注意事項
1、指導(dǎo)方在開展行政指導(dǎo)前應(yīng)了解《公司法》、《公司登記管理條例》、《股權(quán)出資登記管理辦法》等有關(guān)規(guī)定，熟悉本指南的有關(guān)內(nèi)容，并充分了解投資人、股權(quán)公司及被投資公司的情況，以便正確地開展行政指導(dǎo)；
2、鑒于法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定股權(quán)公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)必須報經(jīng)批準(zhǔn)的規(guī)定散見于諸多法條中，在指導(dǎo)內(nèi)容不夠明確的事項時，不宜做肯定性的說明，而應(yīng)建議其通過其它渠道如向資產(chǎn)管理或行業(yè)管理部門、證券登記結(jié)算機構(gòu)等進行咨詢。
3、登記機關(guān)在股權(quán)出資登記實踐中應(yīng)加強與**協(xié)會、會計師事務(wù)所的溝通，共同研究股權(quán)出資驗資過程中存在的問題，適時聯(lián)手就普遍性問題開展專項指導(dǎo)，對個別問題開展個案指導(dǎo)。
4、要善于收集資料，總結(jié)提高。因股權(quán)出資行政指導(dǎo)有一定的難度，案例較為典型，指導(dǎo)人員對所實施的行政指導(dǎo)工作要注意收集相關(guān)材料，以便日后進行查詢、分析及總結(jié)。

二O一O年二月十二日

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