外商投資企業(yè)審批事 項(xiàng)簡(jiǎn)要分析

一、一般公司

1、設(shè)立變更：1）原在商務(wù)部審核權(quán)限內(nèi)的鼓勵(lì)類且不需要國(guó)家綜合平衡的外商投資企業(yè)（含股份公司、不包括上市公司）設(shè)立、 增資、合同/章程及其變更事項(xiàng)，均由省級(jí)商務(wù)主管部門和國(guó)家級(jí) 經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)審核。2）經(jīng) 商務(wù)部批準(zhǔn)設(shè)立的外商投資企業(yè)，除由國(guó)家發(fā)展改革委核準(zhǔn)的限額以上增資事項(xiàng)和控股權(quán)由中方向外方發(fā)生轉(zhuǎn)移的股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)外，其他變更事項(xiàng)均由地方商務(wù)主管 部門審核。3）對(duì)已設(shè)立外商 投資企業(yè)合同、章程內(nèi)容非實(shí)質(zhì)性的修改，如外商投資企業(yè)名稱變更、投資者名稱變更、企業(yè)法定地址變更等事項(xiàng)，企業(yè)可持有關(guān)文件向原審批部門直接備案，并變 更批準(zhǔn)證書。

2、設(shè)立分公司：外商投 資企業(yè)設(shè)立境內(nèi)分公司（專項(xiàng)規(guī)定明確需審批的除外）改為備案管理，由企業(yè)向注冊(cè)地地方商務(wù)主管部門直接辦理備案手續(xù)。外商投資企業(yè)設(shè)立境外分支機(jī)構(gòu)的，由 企業(yè)注冊(cè)地省級(jí)商務(wù)主管部門或省人民政府授權(quán)的地市級(jí)商務(wù)主管部門審核，并應(yīng)征得我駐外使（領(lǐng)）館經(jīng)商處（室）的書面同意。

3、增資：商務(wù)部（原外 經(jīng)貿(mào)部）批準(zhǔn)的外商投資企業(yè)，如新增投資總額及新增注冊(cè)資本屬于限額（《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》鼓勵(lì)類、允許類1億美元，限制類5000萬美元）以下的，由省級(jí)商務(wù)主管部門負(fù)責(zé)審批。

4、改制：限額以下（轉(zhuǎn) 制企業(yè)以評(píng)估后的凈資產(chǎn)值計(jì)算）外商投資股份公司的設(shè)立及其變更（包括限額以下外商投資上市公司其他有關(guān)變更），由省級(jí)商務(wù)主管部門負(fù)責(zé)審批。

5、并購(gòu)：外國(guó)投資者和 外商投資企業(yè)并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的，鼓勵(lì)類、允許類并購(gòu)交易額1億美 元及以下、限制類交易額5000萬美元及以下的，由地方商務(wù)主 管部門審核。如境內(nèi)企業(yè)為上市公司的，應(yīng)征得證監(jiān)會(huì)同意；境內(nèi)企業(yè)為國(guó)有企業(yè)或涉及國(guó)有資產(chǎn)的，應(yīng)按相關(guān)規(guī)定辦理并征得國(guó)有資產(chǎn)管理部門同意。下列情形需 要商務(wù)部審批：1）境內(nèi)公司企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或 控制的公司名義并購(gòu)與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司。2）外國(guó)投資 者以股權(quán)并購(gòu)境內(nèi)公司。3）境內(nèi)公司在境外設(shè)立特殊目的公司。4）并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)并取得實(shí)際控制權(quán)，涉及重點(diǎn)行業(yè)、影響國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全或者 導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或中華老字號(hào)的境內(nèi)企業(yè)實(shí)際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人應(yīng)就此向商務(wù)部進(jìn)行申報(bào)。

6、戰(zhàn)略投資：外國(guó)投資 者對(duì)上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資仍按有關(guān)規(guī)定報(bào)商務(wù)部審批。

二、投資性公司

1、注冊(cè)資本1億美元及以下公司的設(shè)立及其變更事項(xiàng)（單次增資超過1億美元的除外），由省級(jí)商務(wù)部門來審批。【雖然規(guī)定了一個(gè)例外情況，但是仍 然可以很方便的規(guī)避審批的規(guī)定，比如我初次設(shè)立時(shí)注冊(cè)資本在1億 美元以下，然后增資在保證同樣在限額以下的情況的，投資性公司的注冊(cè)資本也是可以迅速膨脹的?！?/span>

2、商務(wù)部批準(zhǔn)設(shè)立的投資性公司后續(xù)變更事項(xiàng)（單次增資超過1億美元、投資者變更的除外），由省級(jí)商務(wù)主管部門審批。

3、投資性公司投資的企業(yè)，或與其他投資者聯(lián)合 投資的企業(yè)，如外方（指投資性公司和其他境外投資者）的外匯投資比例不低于所投資企業(yè)注冊(cè)資本的25%，可享受外商投資企業(yè)待遇。【這句話其實(shí)很重要，很多人曾經(jīng)討論外商投資企業(yè)投資的企業(yè)是否是外商投資企業(yè)的問題，這里至少對(duì)投資性公司適用。當(dāng)然，這里的25%外資比例是要看實(shí)際投資額還是股權(quán)比例呢，沒有明確規(guī)定但是應(yīng)該是前 者吧。舉個(gè)例子：外商甲和乙共同設(shè)立外商投資公司A，其中外商 占50%的股份，如果A公司再向一家企業(yè)投資設(shè)立外商投資企業(yè)，應(yīng)該是A公司股權(quán)比例在50%以上方能享受優(yōu)惠政策?！?/span>

三、商業(yè)企業(yè)

1、外商投資設(shè)立商業(yè)企業(yè)及已設(shè)立的外商投資商業(yè)企業(yè)的變更由省級(jí)商務(wù)主管部門審核。

2、通過電視、電話、郵購(gòu)、互聯(lián)網(wǎng)、自動(dòng)售貨機(jī)等無店鋪方式銷售的企業(yè)或從事音像制品批發(fā)，圖書、報(bào)紙、期刊 銷售的企業(yè)繼續(xù)由商務(wù)部負(fù)責(zé)審批。

四、外商投資企業(yè)上市是否需要商務(wù)部審批

1、關(guān)于外資企業(yè)上市的最具有參考價(jià)值的法規(guī)是：關(guān)于上市公司涉及外商投資有關(guān)問題的若干意見【外經(jīng)貿(mào)資發(fā)[2001]538號(hào)】，其中規(guī)定：1、外商投資股份有限公司在境內(nèi)發(fā)行股票（A股與B股）必須符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策及上市發(fā)行股票的要求；2、首次公開發(fā)行股票并上市的外商投資股份有限公司,除符合《公司法》等法律、法規(guī)及中國(guó)證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定外,還應(yīng)符合下列條件：1） 申請(qǐng)上市前三年均已通過外商投資企業(yè)聯(lián)合年檢；2）經(jīng)營(yíng)范圍符 合《指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定》與《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的要求；3） 上市發(fā)行股票后,其外資股占總股本的比例不低于10%；4）按規(guī)定需由中方控股（包括相對(duì)控股）或?qū)χ蟹匠止杀壤刑厥庖?guī)定的外商投資股份有限公司,上市后應(yīng)按有關(guān)規(guī)定的要求繼續(xù)保持中方控股地位或持股比例；5）符合發(fā)行上市股票有關(guān)法規(guī)要求的其他條件。3、外商投資股份有限公司首次公開發(fā)行股票并上市,除向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提交規(guī)定的材料外,還應(yīng)提供通過聯(lián)合年檢的外商投資股份有限公司的批準(zhǔn)證書和營(yíng)業(yè)執(zhí)照；4、外商投資股份有限公司首次發(fā)行股票后,其增發(fā)股票及配股,應(yīng)符合本條上述第（二）款規(guī)定的條件以及增發(fā)股票與配股的有關(guān)規(guī)定；5、外商投資股份有限公司首次發(fā)行股票及增發(fā)或配、送股票完成后,應(yīng)到外經(jīng)貿(mào)部辦理法律文件變更手續(xù)。

2、網(wǎng)上提供的比較權(quán)威的觀點(diǎn)是首發(fā)前不需要商務(wù)部審批，只需要在發(fā)行完畢之后報(bào)商務(wù)部備案就可以了，現(xiàn)在權(quán) 限同樣下放至省級(jí)商務(wù)部門。

五、附注

1、主要法規(guī)：關(guān)于下放 外商投資企業(yè)備案和批準(zhǔn)證書發(fā)放管理權(quán)限、進(jìn)一步簡(jiǎn)化審批程序等有關(guān)問題公告【商務(wù)部公告2005年第59號(hào)】； 關(guān)于委托審批部分外商投資企業(yè)變更事項(xiàng)【商務(wù)部公告[2007]第11號(hào)】；商務(wù)部關(guān)于進(jìn)一步簡(jiǎn)化和規(guī)范外商投資行政許可的通知【商資函[2008]第21號(hào)】；商務(wù)部關(guān)于下放外商投資股份公司、企業(yè)變更、審批事項(xiàng)的通知【資函[2008]50號(hào)】；商務(wù)部關(guān)于下放外商投資商業(yè)企業(yè)審批事項(xiàng)的通知【商 資函〔2008〕51號(hào)】商務(wù)部關(guān)于省級(jí)商務(wù)主管部門和國(guó)家級(jí)經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)負(fù)責(zé)審核管理部 分服務(wù)業(yè)外商投資企業(yè)審批事項(xiàng)的通知【商資函〔2008〕64號(hào)】；商務(wù)部關(guān)于進(jìn)一步改進(jìn)外商投資審批工作的通知【商資函[2009]7號(hào)】；商務(wù)部關(guān)于下放外商投資舉辦投資性公司審批權(quán)限的通 知【商資函[2009]8號(hào)】；外國(guó)投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資 管理辦法；外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)管理辦法等。

2、省級(jí)商務(wù)部門：省、 自治區(qū)、直轄市、計(jì)劃單列市、、副省級(jí)城市（包括哈爾濱、長(zhǎng)春、沈陽、濟(jì)南、南京、杭州、廣州、武漢、成都、西安）商務(wù)主管部門和國(guó)家級(jí) 經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)。